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【政府採購法問題解析】技術規格訂定與廠商履行契約爭議處理

文 / 鍾昌賜
【台灣法律網】


壹、引言

技術規格之訂定乃為機關辦理採購,調製採購招標文件之必要條件之一,然其訂定之標準,除涉及廠商投標意願外,仍有政府採購法(以下簡稱本法)之相關約束與要求,查本法第二十六條雖已分別明定:「機關辦理公告金額以上之採購,應依功能或效益訂定招標文件。其有國際標準或國家標準者,應從其規定【第一項】。機關所擬定、採用或適用之技術規格,其所標示之擬採購產品或服務之特性,諸如品質、性能、安全、尺寸、符號、術語、包裝、標誌及標示或生產程序、方法及評估之程序,在目的及效果上均不得限制競爭【第二項】。招標文件不得要求或提及特定之商標或商名、專利、設計或型式、特定來源地、生產者或供應者。但無法以精確之方式說明招標要求,而已在招標文件內註明諸如「或同等品」字樣者,不在此限【第三項】。」;次查政府採購法施行細則(以下簡稱施行細則)第25條為補強機關辦理採購於技術規格之限制與執行標準亦訂明:「本法第二十六條第三項所稱同等品,指經機關審查認定,其功能、效益、標準或特性不低於招標文件所要求或提及者【第一項】。招標文件允許投標廠商提出同等品,並規定應於投標文件內預先提出者,廠商應於投標文件內敘明同等品之廠牌、價格及功能、效益、標準或特性等相關資料,以供審查【第二項】。招標文件允許投標廠商提出同等品,未規定應於投標文件內預先提出者,得標廠商得於使用同等品前,依契約規定向機關提出同等品之廠牌、價格及功能、效益、標準或特性等相關資料,以供審查【第三項】。」

綜上說明,機關人員辦理採購對於標的需求其技術規格之運用,往往因專業、時間、人力之限制,一般逕以詢價方式向廠商索取技術規範、型錄、廠牌,作為訂定技術規範之參考;但也有機關承辦人員較善用法令,屬採購金額逾公告金額者,援用本法第三十四條藉由公開說明或公告徵求廠商提供參考資料;採購金額未達公告金額,但逾公告金額十分之一者,則運用中央機關未達公告金額採購招標辦法第四條以邀請廠商提出書面報價或企劃書,再擇符合需要者以議價或比價方式辦理。

遑論機關人員採取何種方式辦理,仍有諸多問題與爭議,行政院公共工程委員會(以下簡稱主管機關)為使各機關訂定規格確實依其需求,並符合本法之規定,於90年11月9日(90)工程企字第90043793號令訂頒「政府採購法第二十六條執行注意事項」,供各機關依循。又以「錯誤採購態樣-規格限制競爭」、「建築工程規劃設計可能綁標行為態樣」訂為採購人員專業練基礎課程必修之議題。目的即與本法立法宗旨,為建立政府採購制度,依公平、公開之採購程序,提升採購效率與功能,確保採購品質等同。又以主管機關機關對於辦理採購其技術規範訂定所造成疑惑函示文發現,機關人員辦理採購涉有採購技術範訂定,各級人員仍應重視,以避免有遺珠之憾。

貳、問題

一、某機關辦理辦公大樓興建工程,採統包並以最有利標之決標原則辦理,投標廠商於投標時提列之服務建議書內,規劃了某種知名廠牌的標的,作為評選與競標手段,最後經由機關首長及評選委員會過半數決定最優者為最有利標。惟承商於履約階段,所提供之廠牌有所落差時,機關應如何處理?

二、承上,他案投標廠商於最有利標評選時,如服務建議書內已提供3家廠牌,並經評定為最優良廠商,如需變更為第4種廠牌據為履約,機關應如何處理?

參、解析說明

一、參照最高行政法院98年度判字第38號判決:「…以招標公告為要約引誘,廠商之投標為要約,而採購機關之決標,為承諾性質,且以決標時點意思合致為雙方契約成立時點。準此,採購契約內容於決標時即已確定,而嗣後契約之簽訂僅係將投標須知及公告相關事項,另以書面形式為之,故簽約手續並非契約成立或生效要件,且雙方對締約內容並無任何磋商空間,自不能將形式上之簽約日期視為契約實際成立時點,而應以決標日為契約成立日」。

二、次查工程會訂頒之契約文件及其效力,已訂明契約文件包括了決標文件及其變更或補充,且決標紀錄之內容優於開標或議價紀錄之內容。

三、承上,承攬廠商於最有利標評選時,於服務建議書所提出的規格,為視為契約的一部分,於履約時執行細部設計時,該成果內容不得低於評選階段所提之服務水準,如需變更廠牌,依契約規定辦理變更;但須符合下列情形之一者,廠商得敘明理由,檢附規格、功能、效益及價格比較表,徵得機關書面同意後,以其他規格、功能及效益相同或較優者代之。但不得據以增加契約價金。其因而減省廠商履約費用者,應自契約價金中扣除。
(一)契約原標示之廠牌或型號不再製造或供應。
(二)契約原標示之分包廠商不再營業或拒絕供應。
(三)因不可抗力原因必須更換。
(四)較契約原標示者更優或對機關更有利。粬
接續,契約之變更,非經機關及廠商雙方合意,作成書面紀錄,並簽名或蓋章者,無效。

四、依工程會訂頒之財物採購契約範本第八條履約管理章篇第十四款『依契約訂有履約標的之原產地者,廠商供應之標的應符合該原產地之規定。』  機關於廠商履約中,若可預見其履約瑕疵,或其有其他違反契約之情事者,得通知廠商限期改善。

五、機關與廠商因履約而生爭議者,應依法令及契約規定,考量公共利益及公平合理,本誠信和諧,盡力協調解決之。其未能達成協議者,得以下列方式處理之:
(一)依採購法第85條之1規定向採購申訴審議委員會申請調解。
(二)於徵得機關同意並簽訂仲裁協議書後,依仲裁法規定提付仲裁,並以機關指定之仲裁處所為其仲裁處所。
(三)依採購法第102條規定提出異議、申訴。
(四)提起民事訴訟。
(五)依其他法律申(聲)請調解。
(六)依契約或雙方合意之其他方式處理。

肆、機關辦理類應注意事項:

一、機關訂定招標文件,其技術規範不得限外國產品(廠牌),如限定美、日、英、法、德五國產品,排除我國排除我國廠商之產品參與競標;違反政府採購法第六條第一項及第二十六條第三項之規定。
(工程會八十九年三月二十七日 (八九)工程企字第八九00七0六五號)

二、至於國外技術移轉來源廠商僅一家,而授權國內三家以上廠商投標之情形,鑒於該情形係授權投標所致,視同違反本法施行細則第三十三條有關一家廠商一標之規定,不予接受
承上,上開技術引進事宜,如符合本法第二十二條第一項第二款「屬專屬權利、獨家製造或供應……無其他合適之替代者」之情形,得不經公告程序,邀請一家廠商議價,如此即可避免發生前述三家以上廠商投標之問題。
(工程會八十八年六月二十二日(八八)工程企字第八八○七九六六號)

三、承上,機關辦理採購,如有指定之特定廠牌或須進口者,雖有多家(縱有三家以上)廠牌,於開標作業審標作業階段,仍應審視該等廠牌在國內代理銷售廠商間之關連性,有無同一廠牌,而授權國內三家以上廠商投標之情形?另廠牌間之廠商均與國內代理銷售簽有銷售合約等情事,以避免產生廠牌訂定之正當性及合理性。
(工程會八十九年二月二十九日 (八九)工程企字第八九○○一九四三號)

四、機關如於契約中規定得選用數種廠牌之材料,設計圖中僅就其一廠牌繪圖並採該廠牌之套接方式,而其他廠牌之材料並無該套接方式,廠商可否就契約中所列數種廠牌擇一使用,並改用其他套接方式辦理?
惟一般而言,工程契約中既已規定得選用數種廠牌之材料,若廠商擬採用之套接方式不影響原設計理念,並於施工前經原設計單位與主辦機關核可,依該契約之規定應可採用。
(工程會八十八年七月二十九 日 (八八)工程企字第八八一○五一九號)

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作者簡介
鍾昌賜
佛光大學管理碩士
曾任國防部採購稽核小組採購稽核委員兼執行秘書
獲行政院公共工程委員會審核通過之採購法專業人員訓練合格師資,曾受聘在東海大學、文化大學、中華大學、清雲大學、國防 大學、中油公司、台北市公務人員訓練中心擔任政府採購法、採購錯誤態樣、採購實務 等課程之講座
連絡電話: 0937-963-999
mail: doris565@ms16.hinet.net

 

 

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