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淺談企業併購之法律問題(下)

文 / 賴丕仁
【台灣法律網】


二、併購程序中之法律審查

(一)審核評估(Due Diligence)

公司初步決定併購對象後,即應開始審核評估。於此皆段應廣泛要求被併購公司提出各項資料,以便進行資產評價、風險推估以及各項成本分析。此階段因是決定是否併購的前置步驟,所以各項資料須詳細評估審閱,以利求得被併公司的正確資產、併購風險以為適當決定。在法律方面,首重各項契約審核,公司所有之權利及所應負擔之義務應藉契約詳為審查。其中有關借貸、擔保之契約,悠關併購風險至巨,須詳為審查。晚近,因智財工業發達,有些公司之智財價值甚至遠勝於其有形資產,所以,公司有何智財方面的財產應詳為查明(例如已申請之商標、專利權或獲得授權之證明),現今的併購,有時候,目的僅是為了取得某些授權,而非著眼於公司的有形資產,所以智財契約之審查須極為謹慎。另外,台灣企業盛行五鬼搬運,企業負責人往往製造一些假契約,將公司資產搬到自己口袋裡,故在審查契約時,應將與關係人有關之契約調查清楚,當然,關係人會利用假人頭讓查核困難,所以配合財務報表,追蹤資金流向,將有問題契約追出來,便考驗律師或法務人員的本事了。

(二)程序

完成了審核評估後,接著就要進行併購程序了。此階段,因已確定併購政策,故只要按法定程序一步一步走即可,此程序大體可分為:

1、合併(或收購)契約之簽署
合併(或收購)契約表彰雙方合併(或收購)關係之發生,雙方何者為存續公司,何者為消滅公司或二者皆消滅而成立一新設公司、股權價值約定、總購買股數及金額、交割義務、付款期限及權利資格之擔保等等,皆須明訂於契約中。原則上,合併契約須經股東會核準,目前實務上是由董事會擬訂契約並簽署後交由股東會認可。

2、融資契約之進行
融資購併已日漸成為常態,亦即企業藉由向銀行或金融機購借貸資金以為購併之用,藉由融資,小公司吃掉大公司的戲碼就上演了,以前網路熱時,網路公司因股價超高,致市值也水漲船高,也許只是幾十人的公司,市值卻是上千人公司的數倍,此時,小公司即可運用此優勢,向銀行借貸而拿到自己所缺的東西(例如某樣網路上的關鍵技術),大家可以想像,這些公司拿到他要的東西後會怎樣?積極裁員恐怕是免不了的。現在網路股走下坡了,但融資購併仍是常用的併購手段。所以,採融資進行併購,就要洽詢銀行團,談定利率,簽定融資契約,以為支付併購所需之資金。

3、公交會審核
前已言及,公交會對影響市場之合併、結合案,要求事先送審,故在董事會通過合併之決議後就應送審了,至於何種情形須送審,只要符合以下三種情形之一,即須送審:
(1)事業因結合而使其市場占有率達三分之一者;
(2)參與結合之一事業,其市場占有率達四分之一者;
(3)參與結合之一事業,其上一會計年度之銷售金額,超過中央主管機關所公告之金額者(目前為新台幣五十億元)。

4、股東會核可
公交會許可公司合併後,即可將合併案報請股東會通過,此項股東會決議須有已發行股份總數四分之三以上股東出席,出席股東表決權過半數之同意始可。不同意的股東此時可以表示異議,放棄表決權,請求公司按公平價格收買其股份。

5、製資產負債表、財產目錄並通知債權人
因為合併並無債權人參與及表示意見的機會,故公司決議合併後,應通知債權人,使其知悉合併事宜,債權人得表示異議,要求公司清償或提供擔保,若公司不為清償或提供擔保,則此合併不得對抗債權人。

6、向經濟部申請專案合併及向證期會申請合 併公開發行新股
向經濟部申請目的乃在求能適用產業升級條例所規定之合併租稅獎例,而合併後自然須以新股代舊股,故須向證期會申請發行新股。

7、辦理變更登記
公司於合併後,應為存續公司之變更登記及消滅公司之解散登記並辦理新股換發事宜。

8、召開新股東會
存續公司之董事會應召即合併後之股東會,向股東會報告合併事項執行情形。

三、併購後之法律問題處理

併購完成後,法律問題仍未結束,因為無論員工問題及其他權利義務整合問題都尚待解決。

(一)、員工問題
併購後緊接著裁員幾乎是併購之慣例,此時,被裁掉的員工可以依原聘僱契約,向新僱主主張勞基法上權利,要求資遣費,續任員公亦可要求新僱主承認其舊年資。

(二)、契約整合

公司合併後,原始簽約主體可能已經消滅,而存續公司體質亦已不同,契約或須另為通知、或須重行談判甚至要求解約(例如甲公司與乙公司合併,甲原須丙公司支援,但合併後,此項支援已可由乙公司提供,故甲公司即須與丙公司談解約),各項權利義務之重行界定及談判,委實極複雜,往往須歷經數月甚至數年亦無法圓滿。

(三)、無形資產整合

於現今世界,智慧財產之價值往往更甚於有形資產,故對有關商標專利及其他智慧產權須為整體整合,此皆將成為將來營運之利器,至於有涉訟案件,亦須整理結清,並告知管理階層,以免誤觸地雷。

結語

企業併購在可預見的未來,將會愈見興盛,併購過程牽涉許多法律問題,當然須預為防範,於併購前、中、後皆有不同的法律問題,經營者應有正確的認知才行。

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作者簡介
賴丕仁
政治大學法律系畢業
目前為東元集團派駐中國大陸法務代表,中國對外經濟貿易大學國際法學博士班結業

 

 

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