文 / 劉孟錦律師.楊春吉
【問題】
若投標須知中有規定「本採購保留未來向得標廠商增購之權利以不逾預算金額為原則」，其是僅針對原有工項而已？還是亦包括新增工項呢？且其與「變更」又有什麼不同呢？另廠商可以拒絕機關要求辦理之變更嗎？若投標須知與契約本文條款有所衝突時，應以何者為優先呢？
【解析】
一、若投標須知中有規定「本採購保留未來向得標廠商增購之權利以不逾預算金額為原則」，其是僅針對原有工項而已？還是亦包括新增工項呢？且其與「變更」又有什麼不同呢？
按投標須知所定「本採購保留未來向得標廠商增購之權利以不逾預算金額為原則」，從政府採購法第22條第1項第7款：「機關辦理公告金額以上之採購，符合下列情形之一者，得採限制性招標：七、原有採購之後續擴充，且已於原招標公告及招標文件敘明擴充之期間、金額或數量者。」的角度去思考，則須招標公告及招標文件同時「敘明擴充之期間、金額或數量」其中之一，始得為之。本案如符合，自得辦理原有採購之後續擴充，惟縱係限制性招標，也須經議價程序；在議價程序時，基於契約自由原則，除「當事人間另有約定，而且該約定並未因違反公平合理原則等因而無效，應從其約定」外，廠商也非不得使議價不成，而行拒絕之實。
又契約變更，係指原契約標的之規格、價格、數量或條款之變更，並包括追加契約以外之新增工作項目；而其要件，須同時符合（一）契約約定之要件（例如：採購契約要項第20條：「機關於必要時得於契約所約定之範圍內通知廠商變更契約。除契約另有規定外，廠商於接獲通知後應向機關提出契約標的、價金、履約期限、付款期程或其他契約內容須變更之相關文件。廠商於機關接受其所提出須變更之相關文件前，不得自行變更契約。除機關另有請求者外，廠商不得因第一項之通知而遲延其履約責任。機關於接受廠商所提出須變更之事項前即請求廠商先行施作或供應，其後未依原通知辦理契約變更或僅部分辦理者，應補償廠商所增加之必要費用。」、第21條：「契約約定之採購標的，其有下列情形之一者，廠商得敘明理由，檢附規格、功能、效益及價格比較表，徵得機關書面同意後，以其他規格、功能及效益相同或較優者代之。但不得據以增加契約價金。其因而減省廠商履約費用者，應自契約價金中扣除。(一)契約原標示之廠牌或型號不再製造或供應。(二)契約原標示之分包廠商不再營業或拒絕供應。(三)因不可抗力原因必須更換。(四)較契約原標示者更優或對機關更有利。」、第24條：「契約變更，非經機關及廠商雙方之合意，作成書面紀錄，並簽名或蓋章者，無效。」等）（二）採購契約變更或加減價核准監辦備查規定一覽表（http://lawweb.pcc.gov.tw/LawContentDetails.aspx?id=FL000717&KeyWordHL=&StyleType=1）之規定，始謂合法。是契約變更如涉累計金額逾十萬以上者，縱依採購契約變更或加減價核准監辦備查規定一覽表之規定，得採限制性招標向原廠商為之，也會面臨與原有採購後續擴充一樣，「廠商得使議價不成，而行拒絕之實」之情事。
換言之，「契約變更」仍屬「原有採購標的」，只是其規格、價格、數量或條款之變更，至於原有採購之後擴擴充部分，應非「原有採購標的」，而係「不同採購標的」，只是得依政府採購法第22條第1項第7款之規定，就「後擴擴充部分」，採限制性招標（即不經公告程序，邀請二家以上廠商比價或僅邀請一家廠商議價）而已。
二、投標須知與契約本文條款有所衝突時，應以何者為優先呢？
至於投標須知與契約本文條款有所衝突時，應以何者為優先呢？應在契約內明定其優先順序，以杜絕糾紛為是，例如工程會101.06.04修正之工程採購契約範本（http://www.pcc.gov.tw/pccap2/FMGRfrontend/DownloadQuoteFile.do?fileCode=F2012060007）第1條：「(一)契約包括下列文件：1.招標文件及其變更或補充。2.投標文件及其變更或補充。3.決標文件及其變更或補充。4.契約本文、附件及其變更或補充。5.依契約所提出之履約文件或資料。(二)定義及解釋：1.契約文件，指前款所定資料，包括以書面、錄音、錄影、照相、微縮、電子數位資料或樣品等方式呈現之原件或複製品。2.工程會，指行政院公共工程委員會。3.工程司，指機關以書面指派行使本契約所賦予之工程司之職權者。4.工程司代表，指工程司指定之任何人員，以執行本契約所規定之權責者。其授權範圍須經工程司以書面通知承包商。5.監造單位，指受機關委託執行監造作業之技術服務廠商。6.監造單位/工程司，有監造單位者，為監造單位；無監造單位者，為工程司。7.工程司/機關，有工程司者，為工程司；無工程司者，為機關。8.分包，謂非轉包而將契約之部分由其他廠商代為履行。9.書面，指所有手書、打字及印刷之來往信函及通知，包括電傳、電報及電子信件。機關得依採購法第93條之1允許以電子化方式為之。10.規範，指列入契約之工程規範及規定，含施工規範、施工安全、衛生、環保、交通維持手冊、技術規範及工程施工期間依契約規定提出之任何規範與書面規定。11.圖說，指機關依契約提供廠商之全部圖樣及其所附資料。另由廠商提出經機關認可之全部圖樣及其所附資料，包含必要之樣品及模型，亦屬之。圖說包含（但不限於）設計圖、施工圖、構造圖、工廠施工製造圖、大樣圖等。(三)契約所含各種文件之內容如有不一致之處，除另有規定外，依下列原則處理：1.契約條款優於招標文件內之其他文件所附記之條款。但附記之條款有特別聲明者，不在此限。2.招標文件之內容優於投標文件之內容。但投標文件之內容經機關審定優於招標文件之內容者，不在此限。招標文件如允許廠商於投標文件內特別聲明，並經機關於審標時接受者，以投標文件之內容為準。3.文件經機關審定之日期較新者優於審定日期較舊者。4.大比例尺圖者優於小比例尺圖者。5.施工補充說明書優於施工規範。6.決標紀錄之內容優於開標或議價紀錄之內容。(四)契約文件之一切規定得互為補充，如仍有不明確之處，應依公平合理原則解釋之。如有爭議，依採購法之規定處理。(五)契約文字：1.契約文字以中文為準。但下列情形得以外文為準：(1)特殊技術或材料之圖文資料。(2)國際組織、外國政府或其授權機構、公會或商會所出具之文件。(3)其他經機關認定確有必要者。2.契約文字有中文譯文，其與外文文意不符者，除資格文件外，以中文為準。其因譯文有誤致生損害者，由提供譯文之一方負責賠償。3.契約所稱申請、報告、同意、指示、核准、通知、解釋及其他類似行為所為之意思表示，除契約另有規定或當事人同意外，應以中文(正體字)書面為之。書面之遞交，得以面交簽收、郵寄、傳真或電子資料傳輸至雙方預為約定之人員或處所。(六)契約所使用之度量衡單位，除另有規定者外，以公制為之。(七)契約所定事項如有違反法令或無法執行之部分，該部分無效。但除去該部分，契約亦可成立者，不影響其他部分之有效性。該無效之部分，機關及廠商必要時得依契約原定目的變更之。(八)契約正本2份，機關及廠商各執1份，並由雙方各依規定貼用印花稅票。副本＿份（請載明），由機關、廠商及相關機關、單位分別執用。副本如有誤繕，以正本為準。(九)機關應提供＿份（由機關於招標時載明，未載明者，為1份）設計圖說及規範之影本予廠商，廠商得視履約之需要自費影印使用。除契約另有規定，如無機關之書面同意，廠商不得提供上開文件，供與契約無關之第三人使用。(十)廠商應提供＿份（由機關於招標時載明，未載明者，為1份）依契約規定製作之文件影本予機關，機關得視履約之需要自費影印使用。除契約另有規定，如無廠商之書面同意，機關不得提供上開文件，供與契約無關之第三人使用。(十一)廠商應於施工地點，保存1份完整契約文件及其修正，以供隨時查閱。廠商應核對全部文件，對任何矛盾或遺漏處，應立即通知工程司/機關。」契約文件及效力，可參考之。
工程會修正101.01.10修正之財物採購契約範本（http://www.pcc.gov.tw/pccap2/FMGRfrontend/DownloadQuoteFile.do?fileCode=F2012010045）第1條、勞務採購契約範本（http://www.pcc.gov.tw/pccap2/FMGRfrontend/DownloadQuoteFile.do?fileCode=F2012010053）第1條，亦同。
