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 台灣法律網 > 法律知識庫 > 採購工程 > 採購工程專欄

政府採購法第87條第5 項之罪,僅需主觀上有此意圖,又有借用他人名義或證件投標之客觀行為,即足成罪,不以確已生影響於採購結果,或已獲取不當利益為必要(臺灣高等法院103年度上易字第2511號刑事判決)

文 / 劉孟錦律師.劉哲瑋律師
【台灣法律網】


政府採購法第87條第5 項係以「意圖影響採購結果或獲取不當利益,而借用他人名義或證件投標」為其構成要件,僅需主觀上有此意圖,又有借用他人名義或證件投標之客觀行為,即足成罪,不以確已生影響於採購結果,或已獲取不當利益為必要(臺灣高等法院103年度上易字第2511號刑事判決)

裁判要旨

1.按政府採購法第87條第4 項(同91年2 月6 日修正前同法第87條第4項之規定)規定:「意圖影響決標價格或獲取不當利益,而以契約、協議或其他方式 之合意,使廠商不為投標或不為價格之競爭者,處六月以上五年以下有期徒刑,得併科新台幣一百萬元以下罰金。」之處罰,其所謂「使廠商不為投標或不為價格之競爭」之「廠商」,係本罪行為之客體。如投標之廠商本無投標之意思,僅為陪標而容許他人借用其人名義或證件參加投標者,因該廠商並非政府採購法第87條第4 項規定之被害客體,自不能以該罪相繩。故在91年2月6 日政府採購法第87條第5 項修正公布生效前,若行為人僅係單純借用他人名義或證件參與投標之行為,則出借名義或證件之「廠商」,本身既無參與投標或競價之意思,行為人自無使該「廠商」不為投標或不為價格競爭決意之可言,不得依修正前政府採購法第87條第4 項規定處罰。此觀政府採購法第101 條第1 款(91年2 月6 日修正前亦同)就機關辦理採購,發現廠商有容許他人借用本人名義或證件參加投標者,僅應將其事實及理由通知廠商,並附記如未提出異議者,將刊登政府採購公報而已,對該借用他人名義、證件投標及容許他人借用本人名義、證件參加投標者,並無科處刑罰之規定,參以91年2 月6 日修正之政府採購法第87條第5項增訂:「意圖影響採購結果或獲取不當利益,而借用他人名義或證件投標者,處三年以下有期徒刑,得併科新台幣一百萬元以下罰金。容許他人借用本人名義或證件參加投標者,亦同。」之處罰,足徵修正前之政府採購法第87條第4 項,並未涵蓋廠商借牌陪標之行為在內甚明(最高法院94年度台上字第1000號裁判參照)。又政府採購法第87條第5 項係於91年2 月6 日增訂公布,其增訂意旨乃為發揮政府採購法興利除弊功能,改善採購作業合理性,提升採購效能,…,處罰不法行為,且在防弊方面,增列「禁止假性競爭(例如陪標)」之規定,有立法院公報第90卷第49期第165 至167頁、第90卷第56期第17至19頁可憑,亦足認增訂此項處罰之目的乃在彌補上開實務見解所生之法律漏洞,是自政府採購法修正之上開經過及立法意旨,顯見借牌陪標情形當在現行政府採購法第87條第5 項處罰範圍之列。

2.再觀諸政府採購法第87條第5 項前段之文義,對於「借用他人名義或證件投標者」之身分,並未就「本即具有投標資格者」部分排除處罰。又就該條項規定而論,亦無排除「本即具有投標資格者,除本身參與投標外,並借用他人名義或證件參加投標」之情形可言。是就「本即具有投標資格者」自本條項規定之「借用他人名義或證件投標者」之身分中予以排除之解釋,顯逾越文義解釋之範疇,亦與上開所示政府採購法增訂此條項之意旨不符。

3.政府採購法第87條第5 項係以「意圖影響採購結果或獲取不當利益,而借用他人名義或證件投標」為其構成要件,僅需主觀上有此意圖,又有借用他人名義或證件投標之客觀行為,即足成罪,不以確已生影響於採購結果,或已獲取不當利益為必要,其本質乃行為犯。容許他人借用本人名義或證件參加投標者,亦同。被告等所為借牌投標行為,已足致鎮寶公司、瑋山公司兩形式上均參與投標之集團間,僅有競爭關係之表象,而無競爭關係之實質。而政府採購程序原係欲藉由競標程序之實質競爭,而得其正當結果,提升採購效率與功能,確保採購品質。借牌參標行為,使理應具實質競爭關係之投標者間,倘僅有表象之競爭關係,或可能虛增投標家數,或可能以貌似異質投標者之身分,影響採購程序之期程或條件,對於採購程序之公平性而言,即具危害。倘經認定確有借牌參標之情事,除經行為人證明其另有正當事由外,應認已可表徵行為人主觀上影響採購結果或獲取不當利益之主觀意圖。被告等空言否認借牌陪標事實,又不能說明其等有何正當事由,揆之前引說明,其客觀行為亦表徵主觀不法,而該當本罪要件。至如係借牌參標,湊足政府採購法第48條規定三家以上之家數,所為恐另又涉政府採購法第87條第3 項之以詐術或其他非法之方法,使開標發生不正確結果罪,附此敘明。

4.再按廠商之代表人、代理人、受雇人或其他從業人員,因執行業務犯本法之罪者,除依該條規定處罰其行為人外,對該廠商亦科以該條之罰金,政府採購法第92條定有明文。該條規定對於廠商科以罰金刑,除須廠商之代表人、代理人、受僱人或其他從業人員因執行業務犯政府採購法之罪外,就法人而言,若法人之業務主對從業者之選任、監督或防止違法行為之發生有未盡必要之注意之情形,即應科以該條之罰金刑。

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作者簡介
劉孟錦律師
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