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【政府採購裁判點評】允許使用同等品?

文 / 胡綺萱.楊春吉
【台灣法律網】


【臺灣高等法院99年度上易字第393號民事判決】

【摘要】

五、按當事人主張有利於己之事實者,就其事實有舉證之責任,民事訴訟法第277條定有明文。又民事訴訟如係由原告主張權利者,應先由原告負舉證之責,若原告先不能舉證,以證實自己主張之事實者,則被告就其抗辯事實即令不能舉證,或其所舉證據尚有疵累,亦應駁回原告之請求(最高法院17年上字第917號判例參照)。
本件上訴人主張被上訴人就系爭軍品招標過程有瑕疵,上訴人不知系爭軍品代碼「14」為法國製,系爭軍品賣買賣契約不成立,且其於招標時所交付之Wallop公司承諾書業經被上訴人接受,系爭軍品買賣契約內容已變更為英國製之同等品,其交付Wallop公司生產之「WCS0044」軍品規格並無不符云云,為被上訴人所否認,則依上開舉證責任分配原則,應由上訴人負舉證責任,如其無法舉證以實其說,即應受不利益之判決。經查:
  (一)按原有採購之後續維修、零配件供應、更換或擴充,因相容或互通性之需要,必須向原供應廠商採購者,得採限制性招標,政府採購法第22條第1項第4款定有明文。
本件被上訴人係依上開條款之規定,以限制性招標辦理系爭軍品採購案,為兩造所不爭執,且有被上訴人98年5月26日國聯採履字第0980001667號函覆監察院之說明(見原審卷一87頁)、行政院公共工程委員會採購申訴審議判斷書可參(見判斷理由「貳、實體部分之第四點敘述,原審卷一104頁),是系爭軍品採購案之目的,為供我國幻象戰機使用,本即為向原供應廠商採購而辦理之限制性招標。
另系爭軍品採購案【採購編號FN96001P238PE「幻象干擾絲(I頻段)」】之採購清單內,關於「品名料號及規格」欄已載明:「品名:幻象干擾絲(I頻段)。料號:0000-00-000-0000。規格:一、功能:供中華民國幻象戰機使用,其功能以雷達反制手段,誘使雷達誤判為飛彈目標。二、內載:每枚I干擾彈包含3小包。三、長度45±1.2公釐。直徑:44.8+0.5/-0.8。重量:111±7.5公克」等文字(見原審卷一129頁、本院卷62頁反面),均已明確載明係為幻象戰機使用之干擾絲所辦理之採購,目前我國空軍使用之幻象戰機,為法國廠商所產製,亦為公眾所周知之事實,且上開採購清單所標示之料號0000-00-000-0000中,第5、6碼之「14」代號,即為法國產製品之代稱,此有國軍軍品料號管理作業程序手冊、主件裝備管理作業手冊等節本(見原審卷一165頁至169頁)可參,上訴人為經營軍品買賣業務長達12年之久○公司,業據上訴人之法定代理人於原審陳述在卷(見原審卷一172頁反面),是以上訴人從事軍品買賣多年之經驗,理應知悉被上訴人所辦理之限制性招標欲購買之系爭軍品,為上開特定料號之法國產製軍品,始參與投標並與被上訴人簽訂系爭軍品採購合約。
上訴人雖辯稱其不知料號中「14」為法國代號云云,然上訴人既為從事軍品買賣超過10年之久○公司,並非初次為軍品買賣交易行為,卻不知「14」代碼指法國產製,已有可疑,況且該代碼「14」之意義由網路搜尋亦可輕易得知,亦有被上訴人提出之網頁列印資料(見原審卷一163頁),是上訴人辯稱不知系爭軍品需法國產製云云,顯有未合。故兩造締約之意思表示內容係如系爭合約所記載而合致,即就系爭軍品須以法國製造者為限,上訴人主張兩造契約主要之點,並未達成合意,買賣契約不成立云云,顯係事後卸責之詞,難予採信。
  (二)上訴人主張系爭契約得以「同等品」交貨,不限於需法國產製云云,查依卷附「國防部聯合後勤司令部採購處國內標購物資投標須知」之第4項「投標廠商應注意事項」之4.6點載明:「招標文件中,允許投標廠商提出同等品時,欲提供同等品之投標廠商,應於投標文件內提出,同時須敘明同等品之廠牌、價格及功能、效益、標準或特性等相關資料,以供審查;經審查不合格者,以不合格標處理」等語(見原審卷一132頁),是如允許廠商交付「同等品」時,一定須於招標文件中明文允許,惟查檢視被上訴人公開招標之相關招標文件、採購清單等,就招標購買之標的,僅記載如上述採購清單品名料號及規格欄內所示之內容,並未載明允許投標廠商得交付「同等品」之文句,尚難認系爭軍品採購案允許廠商交付同等品,上訴人並未能提出積極證據,以證明該投標文件得交付同等品,僅空言主張,殊非足取。…
 (七)上訴人復提出干擾絲相關說明資料及照片、Wallop公司就其生產之干擾絲說明文件、Wallop公司生產之干擾絲使用於英國空軍北約先進戰機上試射證明為證(見本院卷121頁至137頁),欲證明其所交付之干擾絲得使用予幻象戰機云云,然查,被上訴人係依政府採購法第22條第1項第4款之規定,以幻象戰機採購之後續維修、零配件供應、更換或擴充,因相容或互通性之需要,必須向原供應廠商採購者,而辦理本件採限制性招標採購案,業如前述,被上訴人公開招標之相關招標文件、採購清單等,就招標購買之標的,已明確記載其品名料號及規格欄內所示之內容,並未得載明允許投標廠商得交付非法國生產之同等品,上訴人交付英國廠商Wallop公司生產之干擾絲,根本不符合契約之約定,是無論上訴人提出之前揭文件是否真實,均與契約之約定不合,故上訴人此之主張,亦無可取。


【點評】

按機關辦理公告金額以上之採購,是否允許廠商使用同等品,除須同時符政府採購法第26條:「招標文件不得要求或提及特定之商標或商名、專利、設計或型式、特定來源地、生產者或供應者。但無法以精確之方式說明招標要求,而已在招標文件內註明諸如「或同等品」字樣者,不在此限。」所定「無法以精確之方式說明招標要求」以及「已在招標文件內註明諸如「或同等品」字樣者」等二項要件外,尚須符合政府採購法施行細則第25條:「本法第二十六條第三項所稱同等品,指經機關審查認定,其功能、效益、標準或特性不低於招標文件所要求或提及者。招標文件允許投標廠商提出同等品,並規定應於投標文件內預先提出者,廠商應於投標文件內敘明同等品之廠牌、價格及功能、效益、標準或特性等相關資料,以供審查。招標文件允許投標廠商提出同等品,未規定應於投標文件內預先提出者,得標廠商得於使用同等品前,依契約規定向機關提出同等品之廠牌、價格及功能、效益、標準或特性等相關資料,以供審查。」所定之時機。

縱同時符合「無法以精確之方式說明招標要求」以及「已在招標文件內註明諸如「或同等品」字樣者」等二項要件,苟招標文件規定應於投標文件內預先提出者,而投標廠商未於投標時提出,自應依招標文件所載規格及需求為給付,除依約辦理契約變更竣事外,自不得再於事後再主張依「同等品給付」。

又政府採購法第26條第2項固規定「機關所擬定、採用或適用之技術規格,其所標示之擬採購產品或服務之特性,諸如品質、性能、安全、尺寸、符號、術語、包裝、標誌及標示或生產程序、方法及評估之程序,在目的及效果上均不得限制競爭。」,惟標示尺寸或重量,在某些採購上,基於相容性等因素,實有必要,所以只要在所標示之尺寸或重量,給予合理之「容許誤差範圍」,就逕謂在目的及效果上,有不當限制競爭之情形。

本案台灣高等法院係以「查依卷附「國防部聯合後勤司令部採購處國內標購物資投標須知」之第4項「投標廠商應注意事項」之4.6點載明:「招標文件中,允許投標廠商提出同等品時,欲提供同等品之投標廠商,應於投標文件內提出,同時須敘明同等品之廠牌、價格及功能、效益、標準或特性等相關資料,以供審查;經審查不合格者,以不合格標處理」等語,是如允許廠商交付「同等品」時,一定須於招標文件中明文允許,惟查檢視被上訴人公開招標之相關招標文件、採購清單等,就招標購買之標的,僅記載如上述採購清單品名料號及規格欄內所示之內容,並未載明允許投標廠商得交付「同等品」之文句,尚難認系爭軍品採購案允許廠商交付同等品,上訴人並未能提出積極證據,以證明該投標文件得交付同等品,僅空言主張,殊非足取。」之由,而認「本案廠商於決標後再主張依同等品給付」無理由。

就此,本文認為本案台灣高等法院認定之事實苟無誤,本案台灣高等法院就此之論斷,尚符政府採購法施行細則第25條所定者,尚難謂其有何不妥。

惟本案尚有(一)本案機關在招標文件載明允許使用同等品,是否符合「無法以精確之方式說明招標要求」之要件?(二)本案有無依約辦理契約變更竣事?(三)本案招標文件即標示尺寸或重量,並給予「容許誤差範圍」,但其容許誤差範圍是否合理?(四)本案得否依政府採購法第22條第1項第4款之規定,採限制性招標等延伸問題,值得探究。

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作者簡介
胡綺萱 簡介
榕樹學堂執行長兼買賣規劃師、104講師中心講師、公民記者(榕樹學堂綺萱)、台灣法律網專欄作者、植根法律網故鄉法律專欄作者、淡水TEA TIME 社服團團長
開課資訊(歡迎報名及洽談0916082728):
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楊春吉(故鄉)
Double House買賣租賃聯盟主席(暨創辨人)、古月吉力工作室負責人、房產公司C.E.0、榕樹學堂副執行兼講師、故鄉法律網/故鄉法律專欄(http://gs803501.pixnet.net /blog)版主、採購專業人員師資資料庫受推薦講師、社區大學講師、104講師中心講師、台灣教育網講師、台灣法律網專欄作者、免費義務法律顧問、法律演講(請洽0916077009楊講師)。

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