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【政府採購裁判點評】利稅及管理費是否應納入工程費用計付監造服務費?

文 / 胡綺萱.楊春吉
【台灣法律網】


【臺灣高等法院96年度重上字第553號民事判決】

【摘要】
四、中○公司主張原判決附表所示承包商利稅及管理費、物價指數調整均應納入工程費用計付監造服務費,且系爭工程展延工期逾半年,應追加監造服務費,鐵路局則以前詞置辯,兩造爭點厥為:(一)承包商利稅及管理費是否應納入工程費用計付監造服務費?(二)物價指數調整是否應納入工程費用計付監造服務費?(三)兩造依監造合約書約定之工作期限為何?(四)工程說明書第7條第13項之「工程停工期間」是否限三項工程均停工?(五)中○公司監造時間是否因系爭工程延遲而增加?增加若干?(六)中○公司得否依監造合約書訴請追加監造服務費?(七)中○公司得請求追加若干監造費用?(八)本件有無適用民法第227條之2情事變更原則?經查:
  (一)承包商利稅及管理費是否應納入工程費用計付監造服務費?
    中○公司主張承包商利稅及管理費應納入計付監造服務費之工程費用範圍,提出行政院公共工程委員會(下稱工程委員會)函釋為證,據該會96年2月26日工程企字第09600077230號函覆中○公司,載明:「所詢『承商利潤管理費』、『勞工安全衛生管理費』如為工程得標廠商施工成本項目且非規費性質,機關亦未依『機關委託技術服務廠商評選項目及計費辦法』第17條第2項後段將其列入『招標文件所載其他除外費用』者,得列入建造費用計算」(見原審卷第352頁)該會95年8月14日工程企字第09500293550號、95年1月16日工程企字第09500015260號、90年9月10日工程企字第90033275號函亦同此內容(本院卷第353-355頁),顯係認該項費用如未列入除外項目,須視是否為廠商施工成本且非規費為其列入計算之前提要件。
查兩造監造合約書第4條第1項約定:「本合約工程監造服務費包括提供本工程之全部服務費(含保險、稅捐)等一切費用,依『機關委託技術服務廠商評選計費辦法』第一三條第一項第二款建造費用百分比議定『監造服務』費用為1.9142%(前述監造費用係指本案實際建造並經核定之工程決算書之工程費。但不包括規費、規劃費、設計費、營業稅、土地及權利費用、法律費用、機關所需工程管理費、程包商辦理工程之各項利息及保險費等。)」,
又依監造合約書所附工程說明書第8條服務費用計算及付款辦法第1項規定「工程委託監造服務費,係以本工程實際決算之發包金額(不含利稅及其他項費),依雙方所訂承包百分比計算之…」,明文將利稅排除外,尚有其他項費之概括規定。
依上開第4條第1項括弧中但書文末為「等」字,第8條第1項復稱「及其他項費」,堪認上開各除外項目為例示規定,不以所列者為限,但以非屬工程完成之實際施工成本,而與興建工程本身無直接關聯性質為其範圍。
系爭工程之承包商利稅及管理費乃以承包商實際施作之工程項目總費用乘上10%固定比例而來,有工程決算明細表為證(見原審卷第248、258、263頁),則管理費是否為廠商施工成本項目即有疑義。
又兩造約定計費方式係參照91年12月修正之機關委託技術服務廠商評選項目及計費辦法(下稱計費辦法)所定,參諸計費辦法第17條「(第1項)建造費用百分比法適用於性質較為單純之工程,其服務費用應按工程內容、服務項目及難易度,依附表一、附表二、附表三及附表四所列百分比以下酌定之。(第2項)前項建造費用,指工程完成時之實際施工成本。不包括規費、規劃費、設計費、監造費、專案管理費、營業稅、土地及權利費用、法律費用、主辦機關所需工程管理費、承包商辦理工程之各項利息、保險費及招標文件所載其他除外費用」之規定(本院卷2第176頁),更將監造費、專案管理費排除於外,應認管理費應為兩造工程說明書所指其他項費,不列入實際施工成本計算,鐵路局未將此部分計付監造費用,並無違誤。


【點評】

按當事人間有約定者,除該約定違反公平合理原則等因而無效外,自應從其約定;未約定或約定無效時,從政府採購法第3條:「政府機關、公立學校、公營事業 (以下簡稱機關) 辦理採購,依本法之規定;本法未規定者,適用其他法律之規定。」、民法第1條:「民事,法律所未規定者,依習慣;無習慣者,依法理。」之規定,綜合觀之,未約定或約定無效,而且政府採購法及其子法也無強行規定可茲遵守時,應先思考政府採購法第6條所明定之公平合理原則等4項法律原則,再依民法相關規定(契約上,應先思考各債相關規定,再依債編總則相關規定、民法總則相關規定)、習慣、法理之順序思考之(請參【政府採購裁判點評47】風災期間之展延http://www.lawtw.com/article.php?template=article_content&parent_path=,1,787,&article_category_id=886&job_id=176826&article_id=100632http://blog.rootlaw.com.tw/gs/2011/09/09/%e3%80%90%e6%94%bf%e5%ba%9c%e6%8e%a1%e8%b3%bc%e8%a3%81%e5%88%a4%e9%bb%9e%e8%a9%9547%e3%80%91%e9%a2%a8%e7%81%bd%e6%9c%9f%e9%96%93%e4%b9%8b%e5%b1%95%e5%bb%b6/,註二)。

而所謂「公平合理原則」,其主要在於合理性判斷;而合理性判斷,自應綜合「工程慣例」、「圖說」、「契約條款」、「其他法令規定」等因素判斷之,所以在做合理性判斷時,民法第247-1條:「依照當事人一方預定用於同類契約之條款而訂定之契約,為左列各款之約定,按其情形顯失公平者,該部分約定無效:一、免除或減輕預定契約條款之當事人之責任者。二、加重他方當事人之責任者。三、使他方當事人拋棄權利或限制其行使權利者。四、其他於他方當事人有重大不利益者。」、第227-2條:「契約成立後,情事變更,非當時所得預料,而依其原有效果顯失公平者,當事人得聲請法院增、減其給付或變更其他原有之效果。前項規定,於非因契約所發生之債,準用之。」、第148條:「權利之行使,不得違反公共利益,或以損害他人為主要目的。行使權利,履行義務,應依誠實及信用方法。」、第98條:「解釋意思表示,應探求當事人之真意,不得拘泥於所用之辭句。」、採購契約要項強制規定、採購契約要項任意規定等相關規定,自應予考量(請參【政府採購裁判點評47】風災期間之展延,本文)。

本案兩造監造合約書第4條第1項即約定:「本合約工程監造服務費包括提供本工程之全部服務費(含保險、稅捐)等一切費用,依『機關委託技術服務廠商評選計費辦法』第一三條第一項第二款建造費用百分比議定『監造服務』費用為1.9142%(前述監造費用係指本案實際建造並經核定之工程決算書之工程費。但不包括規費、規劃費、設計費、營業稅、土地及權利費用、法律費用、『機關所需工程管理費、程包商辦理工程之各項利息』(『』編者所加)及保險費等。)」,而且監造合約書所附工程說明書第8條服務費用計算及付款辦法第1項:「工程委託監造服務費,係以本工程實際決算之發包金額(不含利稅及其他項費),依雙方所訂承包百分比計算之…」,也明文將利稅排除在外,加上,此兩條規定,也未違反公平合理原則等因而無效,當事人間自應從之。是本案台灣高等法院所認定之條文內容及文字苟無誤,則其認承包商利稅及管理費不應納入工程費用計付監造服務費,自屬有據。

至於本案台灣高等法院所援用之行政院公共工程委員會96年2月26日工程企字第09600077230號函:「所詢『承商利潤管理費』、『勞工安全衛生管理費』如為工程得標廠商施工成本項目且非規費性質,機關亦未依『機關委託技術服務廠商評選項目及計費辦法』第17條第2項後段將其列入『招標文件所載其他除外費用』者,得列入建造費用計算」之意旨,乃在說明行為時機關委託技術服務廠商評選項目及計費辦法第17條第2項後段:「前項建造費用,指工程完成時之實際施工成本。不包括規費、規劃費、設計費、監造費、專案管理費、營業稅、土地及權利費用、法律費用、主辦機關所需工程管理費、承包商辦理工程之各項利息、保險費及招標文件所載其他除外費用」(現為第29條第2項:「前項建造費用,指工程完成時之實際施工費用。不包括規費、規劃費、設計費、監造費、專案管理費、物價指數調整工程款、營業稅、土地及權利費用、法律費用、主辦機關所需工程管理費、承包商辦理工程之各項利息、保險費及招標文件所載其他除外費用」)已經將「專案管理費」、「營業稅」、「主辦機關所需工程管理費」「承包商辦理工程之各項利息」等利稅,明定排除在行為時機關委託技術服務廠商評選項目及計費辦法第17條第1項所稱建造費用之外,惟此條規定,縱屬強制規定,也僅在未約定或約定無效時,始有補充之餘地(苟非強制規定,則也只能在做合理性判斷時,納入考量)。

本案即有所約定,而且該等約定也未違反公平合理原則等因而無效,則本案台灣高等法院,除當事人就此有所主張,而須予以論斷外,援用行為時機關委託技術服務廠商評選項目及計費辦法第17條第1項規定、行政院公共工程委員會96年2月26日工程企字第09600077230號函之意旨,似無必要。

至於兩造爭點尚有:(二)物價指數調整是否應納入工程費用計付監造服務費?(三)兩造依監造合約書約定之工作期限為何?(四)工程說明書第7條第13項之「工程停工期間」是否限三項工程均停工?(五)中○公司監造時間是否因系爭工程延遲而增加?增加若干?(六)中○公司得否依監造合約書訴請追加監造服務費?(七)中○公司得請求追加若干監造費用?(八)本件有無適用民法第227條之2情事變更原則?等七項,其中較值得研究的有(二)物價指數調整是否應納入工程費用計付監造服務費?以及(八)本件有無適用民法第227條之2情事變更原則?等二項,因篇幅及時間有限,只好暫時留下,下次再點評,或供有興建者研究了。

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作者簡介
胡綺萱 簡介
榕樹學堂執行長兼買賣規劃師、104講師中心講師、公民記者(榕樹學堂綺萱)、台灣法律網專欄作者、植根法律網故鄉法律專欄作者、淡水TEA TIME 社服團團長
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楊春吉(故鄉)
Double House買賣租賃聯盟主席(暨創辨人)、古月吉力工作室負責人、房產公司C.E.0、榕樹學堂副執行兼講師、故鄉法律網/故鄉法律專欄(http://gs803501.pixnet.net /blog)版主、採購專業人員師資資料庫受推薦講師、社區大學講師、104講師中心講師、台灣教育網講師、台灣法律網專欄作者、免費義務法律顧問、法律演講(請洽0916077009楊講師)。

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