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拒辦公投怎麼辦?比釋憲更好的解決途徑

文 / 廖元豪教授
【台灣法律網】


(聯合報,2004.1.28)

對於最近行政院執意辦公投—不論這個公投的題目與公投法第十七條的距離有多遠—而泛藍縣市揚言拒絕配合辦理公投的爭議,論者似多主張應去釋憲,由大法官決定之。

不過,我反倒不喜歡大家什麼事都跑去找大法官。如果普通法院、行政法院的小法官能處理的問題,就應該儘量找它們。不要動不動就把法律或憲法問題,弄成一幅「遠在天邊」的感覺嘛。我們的小法官們,就是這樣搞得一點兒憲法意識也沒有!

「辦理本件公投是否合乎公投法第十七條之要件」,標準是個「行政行為是否牴觸法律」的爭議,行政法院來處理就綽綽有餘了。這也可以測試一下,一向「憲法/政治與我何有哉」的小法官們,怎樣處理這個問題。我們的小法官,在司法改革的最終階段,可是要擔負違憲審查的重擔的呢(其實現在也有違憲審查權,只是「法律違憲」的認定權給大法官獨佔而已)。

我建議泛藍有種,就悍然拒絕辦理。然後行政院有種,就依據地方制度法第七十六條「代行處理」—你不幫忙辦,我自己來辦。接管之後,有爭議(涉及費用分攤),再依據行政爭訟程序來解決。這是最能藍綠各取所需(如果他們表面上說的,就是心裡想的),又不會將政治責任推到司法去的一條路徑。而且,要注意,大法官可以只開示籤詩而拒絕裁判個案,小法官可不能喔。

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二○公投是否違法?泛藍縣市長說,違法公投恕不配合。行政院與民進黨則說,不配合才是違法。雙方都拿法律當作指摘對方的藉口,卻都沒想要依法定途徑來解決爭議。不禁讓人懷疑,他們是真的矢志守護法律,還是拿法律當幌子而已?

其實解決這個爭議最直接的方法,是地方制度法第七十六條「代行處理」制度。輿論討論的聲請釋憲,反而未必是最佳途徑。

依據「代行處理」的制度,泛藍縣市若拒絕配合辦理公投,自信公投合法的行政院或中央主管機關,就可以這些縣市「依法應作為而不做為」為由,先限期命令它們配合辦理公投。如果泛藍縣市在期間內仍然不肯配合,中央政府即可逕行「接管」(即「代行處理」)公投選務,自行辦理。事後並可向這些縣市求償費用。它們若拒絕支付費用,就自以後年度之補助款扣減抵充即可。泛藍縣市長對於代行處理之處分,如認為違法,則可依據行政爭訟程序,提起訴願與行政訴訟,最終由行政法院裁判。這個爭議處理途徑比釋憲更好,因為:

第一,我們的大法官堅持目前的釋憲制度不是「審判」,不負責「裁決」。所以就算聲請了解釋,爭議這麼大的事情,大法官也有可能如核四停建、里長延選案一樣,做出一個「沒有裁決」的籤詩。到時候淪為各說各話,爭議沒有解決,反而憑添新的問題。然而行政法院則是不折不扣的「法院」,必須做出是非分明的「裁判」。這才能解決爭議。

第二,本案不一定扯出憲法爭議,但一定是法律爭議(本件公投是否合乎公投法第十七條要件)。因此行政法院當然有處理之必要。

第三,沒有時間拖延的問題。大法官要什麼時候做出解釋,我們無法拘束他們。可是代行處理的機制,球可是在行政院手上。何時命泛藍配合,何時接管,都操之在我。公投的行程因此不會耽誤。公投是否辦得成,政治責任都不會丟到司法部門去。

第四,從政治上來說,「代行處理」程序對藍綠皆好。自信公投合法的中央政府,可掌握主動權———接管之後,自行辦理公投。而認定公投違法的泛藍縣市,也可以保住一雙「乾淨的手」———公投不是我辦的。等到公投辦完後,則由行政法院來裁決這個爭端,以解決事後有關費用分攤的爭議。如果中央的接管是違法的,那自不得要求地方政府負擔公投費用。

泛藍縣市長若有維護法律的誠意,或是不想要受制於人,不妨試著先向行政法院起訴,打一個「預防不作為之訴」,請求行政法院禁止選務機關辦理此等違法公投。這類行政訴訟在我國尚不普遍,而涉及地方與中央爭議者更是罕見。這個作法,同時也可以測試一下我們的行政爭訟制度,對於定紛止爭,維護法律秩序,到底有多少能量?

【2004/01/28 聯合報】

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作者簡介
現職:國立政治大學法律學系副教授、東吳大學法律學系兼任副教授、台北市政府人權保障諮詢委員會委員、移民移住修法聯盟顧問

學歷:美國印第安那大學布魯明頓校區法學院法學博士(S.J.D., 2003)、美國印第安那大學布魯明頓校區法學院法學碩士(LL.M., 2001)、國立政治大學法律學系博士班肄業(1998-)、東吳大學法律學系法學碩士(1995)、東吳大學法律學系法學士(1993)

經歷﹕東吳大學法律學系助理教授(2003-2004)、世新大學、中國文化大學法律學系兼任講師(1998-2000)、月旦法學雜誌副總編輯(1999)、行政院經建會亞太營運協調服務中心副研究員(1997-1998)

學術專長:憲法、行政法、反歧視法、移民法、美國公法

轉載自http://mypaper.pchome.com.tw/news/liaobruce/ (元豪的憲法夢想論壇:法律是顛覆的基地)

 

 

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