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【法院適用兩公約裁判選輯】自治規則與兩公約抵觸者無效、工作權、遷徙自由等(法務部函釋)

文 / 楊春吉(故鄉)
【台灣法律網】


【法務部法律字第0999035685號函釋】
【要旨】
依地方自治原則,直轄市攻府、縣(市)政府、鄉(鎮、市)公所就其自治事項,得依其法定職權或基於法律、自治條例之授權,訂定相關自治規則,惟該自治規則不得與憲法、法律、基於法律授權之法規、上級自治團體自治條例或該自治團體自治條例相抵觸,否則無效。
【內容】
二、按地方制度法第 27 條第 1  項規定:「直轄市攻府、縣(市)政府、鄉(鎮、市)公所就其自治事項,得依其法定職權或基於法律、自治條例之授權,訂定自治規則。」另同法第 30 條第 2  項規定:「自治規則與憲法、法律、基於法律授權之法規、上級自治團體自治條例或該自治團體自治條例抵觸者,無效。」旨揭準則第 10 條第 2項規定:「董事或監察人有前項情事,無法補選或經本府通知逾三個月仍未補選者,得由本府依民法第三十三條第二項規定,指派臨時董事或監察人執行董事或監察人職務。」查民法第33條第2項規定之立法理由,係指主管機關於必要時得請求法院解除董事或監察人職務之規定,期能確保公益,惟為維護法人業務之繼續進行,不致因董事或監察人職務之解除而受影響,應許主管機關為各種必要之處置,例如:於新任董事或監察人產生之前,或依非訟事件法向法院聲請選任臨時董事以前,得由主管機關派員暫行管理,或為其他過當之處理。惟上開民法規定所稱「並為其他必要之處置」者,係以「主管機關得請求法院解除其職務」為前提,對照旨揭準則第 10 條第 2  項規定所稱「董事或監察人有前項情事,無法補選或經本府通知逾三個月仍未補選者」,並無包含主管機關得請求法院解除其職務之要件,與民法第 33 條第 2  項規定牴觸,應屬無效。
三、次按旨揭準則第 10 條第 1  項各款有關董事、監察人資格及選任方法之規定,因涉及該私法人之權利義務事項,基於私法自治原則,上開準則既未經法律授權,自不得就該事項加以規範,惟依地方制度法第 28 條規定,得以自治條例予以規範(本部 94 年 5  月 16 日法律字第 0940016536 號函參照)。          四、另本部前已於 98 年 8  月 11 日以法規字第 0980600572 號函請各級政府機關依公民與政治權利國際公約及經濟社會文化權利國際公約施行法第 8  條規定,檢討所主管之法令及行政措施,是否符合「兩公約」之規定。是以,旨揭準則第 10 條規定是否違反兩公約規定,應由苗栗縣政府依職權自行檢視之。


【法務部法律字第0980030383號函】
【要旨】
雖檢肅流氓條例業已廢止,惟廢止前業已受裁定交付感訓處分確定者,有交通處罰條例未修正前,仍適用道路交通管理處罰條例第 37 條規定,曾依檢肅流氓條例裁定為交付感訓確定者,不得辦理計程車駕駛人執業登記。
【內容】
二、按現行道路交通管理處罰條例(以下簡稱交通處罰條例)第 37 條第1 項規定,曾依檢肅流氓條例裁定為交付感訓確定者,不得辦理計程車駕駛人執業登記。雖檢肅流氓條例業於 98 年 1  月 21 日經  總統公布廢止,惟廢止前業已受裁定交付感訓處分確定者,有交通處罰條例未修正前,仍有上開規定之適用,合先敘明。
三、次按憲法第 15 條規定,人民之生存權及工作權應予保障。復按司法院釋字第 584  號解釋略以:「…以限制營業小客車駕駛人選擇職業之自由,作為保障乘客安全、預防犯罪之方法,乃基於現階段營業小客車管理制度所採取之不得已措施,但究屬人民職業選擇自由之限制,自應隨營業小客車管理,犯罪預防制度之發展或其他制度之健全,就其他較小限制替代措施之建立,隨時檢討改進;且若已有方法證明曾犯此等犯罪之人對乘客安全不具特別危險時,即應適時解除其駕駛營業小客車執業之限制,俾於維護公共福祉之範圍內,更能貫徹憲法人民工作權之保障及平等原則之意旨。」以及總統 98 年 4  月 11日公布「公民與政治權利國際公約及經濟社會文化權利國際公約施行法」(以下簡稱兩公約施行法),並於同年 5  月 13 日批准前開二公約:其中「經濟社會文化權利國際公約」第 6  條第 1  款規定:「本公約締約國確認人人有工作之權利,包括人人應有機會憑本人自由選擇或接受之謀生之權利,並將採取適當步驟保障之。」兩公約施 行法第 8  條並明定:「各級政府機關應依兩公約規定之內容,檢應所主管之法令及行政措施,有不符兩公約規定者,應於本法施行後 2年內,完成法令之制(訂)定、修正或廢止及行政措施之改進。」查檢肅流氓條例因部分條文經司法院解釋字第 636  號解釋宣告違憲、條例規範流氓行為與刑事法令規範行為重疊,以及情勢變遷已無繼續施行必要等因素(立法院第 7  屆第 2  會期第 11 次會議院總第 1306 號議案關係文書參照),業經  總統依法公布廢止;是以,交通處罰條例第 37 條是否應配合檢肅流氓條例之廢止及參酌上開說明予以修正,以落實保障人民生存權與工作權,仍請  貴部本於職權卓酌。


【法務部法律決字第0999011837號函】
【要旨】
關於臺灣地區簡任第 11 職等以上公務人員及特定人員未經許可,以禁搭直航航空器或船舶方式管理,涉及憲法第 10 條及公民與政治權利國際公約第 12 條第 2  款對人民遷徙自由保障之限制,因此,研議該限制時,應符合憲法及本公司之相關規定,且應以法律或法律明確授權之法規命令明確規範之。
【內容】
二、按憲法第 10 條規定:「人民有居住及遷徙之自由。」旨在保障人民有自由設定住居所、遷徙、旅行,包括入出國境之權利。但於符合憲法第 23 條規定,且有法律或法律明確授權之法規命令規定時,並非不得限制(司法院釋字第 443  號、第 454  號、第 542  號及第 558  號解釋意旨參照)。至「公民與政治權利國際公約」(以下簡稱本公約)第 12 條第 2  款所保障「人人應有自由離去任何國家,連其本國在內」之權利,於符合本公約第 12 條第 3  款但書:「法律所規定、保護國家安全、公共秩序、公共衛生或風化、或他人權利與自由所必要,且與本公約所確認之其他權利不牴觸之限制」等前提下,並非不得限制。
三、本案來函所提,就臺灣地區簡任第 11 職等以上公務人員及特定人員未經許可,以禁搭直航航空器或船舶方式管理乙節,涉及憲法第 10條及本公約第 12 條第 2  款對人民遷徙自由保障之限制,故研議該限制時,應符合憲法第 23 條比例原則及本公約第 12 條第 3  款之規定,且應以法律或法律明確授權之法規命令明確規範。至於政策面是否有其必要性?宜由主管機關本於職權自行審酌。
四、至來函所詢國家機密保護法(以下稱本法)第 26 條第 1  項所定涉及國家機密人員之出境,是否有必要續以事前限制之方式為之乙節,按本法第 26 條第 1  項之立法目的即在以事先核准之程序,限制涉及國家機密人員私自出境,以保護國家機密安全,且該條項規定:「下列人員出境,應經其(原)服務機關或委託機關首長或其授權之人核准」,已有「應經核准,始得出境」之涵義。因此,為合於依法行政原則,對於本法第 26 條第 1  項所定涉及國家機密人員之出境,仍以事前核准方式為之,以維持法秩序之一致性。

 

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作者簡介
楊春吉(故鄉)
Double House共享經濟工作坊召集人、Double House買賣租賃聯盟主席(暨創辦人)、定豐地產開發有限公司專業顧問、個人理財專業顧問、古月吉力工作室負責人、房產公司C.E.0、榕樹學堂副執行長兼講師、故鄉法律網/故鄉法律專欄(http://gs803501.pixnet.net /blog)版主、採購專業人員師資資料庫受推薦講師、社區大學講師、104講師中心講師、台灣教育網講師、台灣法律網專欄作者、法律演講(請洽0916082728楊講師)
作品:
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