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從「iPad」爭議看商標法修正

文 / 簡榮宗律師
【台灣法律網】


文/簡榮宗顧問 林邦棟律師

在多數企業經營者之印象中,商標權之作用,主要在於防止仿冒者的不當競爭,性質上屬於商業利益防禦權的展現,而較不具開創利潤之積極效果,無法與專利權或著作權相提並論。惟日前有關於「iPad」商標所有權爭議在中國引發之高度關注,重新令人注目商標權同樣具有壟斷市場之高度效力,進而可能產生阻斷已於市場取得主導地位廠商一切銷售行為之效力,並成為令破產清算廠商重生之營運利器。又我國立法院前於100年6月29日由華總一義字第10000136171號令修正公布全文111條總統公告修正,修正幅度不可謂不小,惟因適時並未立即施行,故相關修正似較不受企業界所重視。日前適逢立法院針對已公告但尚未施行之法律進行全面檢視,行政院特於101年3月26日院臺經字第1010011767號令公告自今(101)年7月1日起正式施行100年6月29日修正公布之商標法,為此,本文謹針對新修正之商標法有關商標權之保護範圍、侵權認定、賠償責任等重要事項,說明最新修正內容如下: 

一、明定各種使用態樣(修正條文第5條)

有關商標使用行為之態樣,歷來即為商標法之重要條文,修正前商標法係採取概括擴範之立法方式,並未針對使用行為態樣為具體之列舉或例示,而本次修法特別納入TRIPs對於「交易果成」(in the course of trade)之概念,以「為行銷之目的」及「足以使相關消費者認識其為商標」為要件,增列以下使用態樣屬商標使用行為,並規定得以數位影音、電子媒體、網路或其他媒介物方式為之,明確定義原條文所稱「將商標用於商品、服務或其有關之物件」範圍:

1.將商標用於商品或其包裝容器。

2.持有、陳列、販賣、輸出或輸入前款之商品。

3.將商標用於與提供服務有關之物品。

4.將商標用於與商品或服務有關之商業文書或廣告。

二、增定商標共有之相關規定(修正條文第7條)

修正前商標法並無共商標共有制度的相關規範,而商標權如同其他財產權益有權利共有之問題,現行實務為解決相關問題雖以訂立商標共有須知,然相關須知仍非屬具有法律效力之規範,本次修法爰增定商標共有制度之法律依據,明文規定多數申請人得提出共有商標之申請,並增列有關共有商標權之行使,諸如商標權之授權、再授權、移轉、拋棄、設定質權或應有部分之移轉或設定質權等行為,依據修正條文第46條規定,應經全體共有人之同意為之。職是,我國之著作權法、專利法及商標法,均以明文承認共有制度之存在。

三、擴大商標保護客體(修正條文第18條)

修正前商標法有關商標保護客體係採取列舉之方式,亦即僅限於文字、圖形、記號、顏色、聲音、立體形狀及其聯合式,而國外立法例則多採取列示規定,任何足以區別不同商品或服務來源之標示或標示組合,均可註冊成為商標權之客體。本次修法主要參考商標法新加坡條約(STLT)規定,順應國際間開放各種非傳統商標作為註冊保護標的之潮流,修正條文明定「商標,指任何具有識別性之標識」,並例示商標得以「文字、圖形、記號、顏色、立體形狀、動態、全像圖、聲音等,或其聯合式所組成」,且商標保護客體不以前述例示之情形為限,以期全方位保護經營者之努力成果。

四、增訂國際耗盡原則相關規定(修正條文第36條)

權利耗盡原則為合理使用制度的重要規範,涉及商標權保護範圍之限制程度,並與平行輸入及次級市場流通等商業行為之合法性密切相關,修正前商標法關於權利耗盡原則之規定,係規定「由商標權人或經其同意之人於市場上交易流通…」,但未就上開「市場」之範圍有具體定義,故行政院公平交易委員會雖早已肯認平行輸入行為之合法性,但有關我國商標法就係採國內耗盡原則或國際耗盡原則,確仍無法直接透過商標法條文確知。本次修法針對前揭規定,將相關條為修正為「附有註冊商標之商品,由商標權人或經其同意之人於國內外市場上交易流通,商標權人不得就該商品主張商標權」,用以明確皆是本國商標法對於商標權採取「國際耗盡」原則。

五、明定專屬授權之相關規定(修正條文第39條至第41條)

有關商標授權之方式及態樣,修正前商標法並未如商標法條約有專屬授權及非專屬授權之相關規訂,但授權實務上明定專屬授權之情行相當普遍,而專屬授權與否對商標權授侵害時之請求主體認定更屬密切攸關,為使商標權人與專屬或非專屬之被授權人間之法律關係更為明確,本次修法謹參考商標權條約規定,具體規範專屬授權及非專屬授權之權利行使界限,確立專屬授權人在被授權範圍內得於「受侵害時以自己名義行使權利」、「排除商標權人及第三人使用註冊商標」及「再授權他人使用」之法律地位。惟為避免影響既存非專屬授權人之權益,修正條文同時明定登記在前之非專屬授權,不受在後專屬授權登記之影響。

六、增訂申請評定或廢止他人在後商標之舉證責任(修正條文第57條、第67條)

商標法為貫徹保護標的應為實際使用於市場上之商標,而非僅於註冊簿所等登載之紙上商標的立法政策,對無正當事由為使用滿三年之註冊商標,設有得依申請或職權廢止之機制,相關制度除得由提出在後之申請人發動,以排除有心人藉由商標註冊而阻礙他人自由使用該商標。基此,足見使用證據對商標權利存續及維護與否之認定程序中,具有極為重要之角色與地位,然因修正前商標法於評定或廢止制度中,並不要求以滿三年之商標權利人須檢附據爭商標之使用證據,從而導致註冊在先之商標縱使未為實際使用,但仍可能推翻已實際廣泛使用於交易市場之註冊在後商標。為避免前開不合理情形,本次修法爰參照應國商標法第6條A規定,明定提出評定或廢止申請之商標權人,就註冊已滿三年之據爭商標應同時提出使用證據,以貫徹評定案件及廢止案件就為競爭秩序之維護,應以「市場上實際使用」為要件之立法目的。

七、修正損害賠償相關規定(修正條文第69條、第71條)

(1)明定商標侵權責任之主觀要件

有關商標侵權行為是否須據被主觀上之故意或過失,修正前商標法並未規範,而司法實務對該項爭議之見解意屬分歧,有主張商標法為民法之特別法,而特別法未為規定者,自應適用民法相關規定,故民法第184條有關侵權行為之主觀要件亦應適用於商標侵權行為;反對說則認為修正前商標法未規範商標侵權之主觀要件係刻意不作規定,概商標註冊業經公告,故該公示效果已足說明行為人據被故意過失而毋庸再加以規定。惟考量商標侵權不限於將相同商標圖樣使用於相同商品或服務,尚包括將近似商標圖樣使用於類似之商品或服務,而涉及不確定法律概念之判斷,故可能無法行承統一之認定標準。職是,商標侵權行為之成立如不以具備故意過失之主觀因素為必要,性質上即屬無過失責任,而似屬過於嚴苛之立法政策。準此,本次修法爰採取與民事侵權責任構成要件相同之立場,明定商標侵權之賠償責任,應以故意或過失為限;另在排除及防止商標權侵害方面,考量相關請求權之性質及作用類似民法「物上請求權」之妨害除去與防止請求,為杜絕爭議及明確保護規定起見,則不以行為人主觀上具有故意或過失為必要。

(2)損害賠償額度計算之修正

修正前商標法第63條第3項明定商標權人請求損害賠時,得直接以侵權商品零售單價500倍至1,500倍之金額作為損害金額,惟因實務上常有侵權損害尚屬輕微,但依法卻至少須賠償零售單價500倍損害金額之案例,而迭有相關規定恐失公平之議論。準此本次修法爰刪除前開500倍賠償金額之最低下限,授權法官依就個案侵損害之輕重進行裁量。此外,本次修法並增列得以合理授權金額作為認定商標侵權之損害賠償數額,蓋合法之商標使用本應透過授權方式為之,故未經授權而使用商標之侵害行為,所造成之損害在性質上可謂相當於商標權人未能取得之客觀授權金額,從而適度免除商標權人所負擔之損害數額證明責任。 

八、加強著名商標保護範圍,並限縮擬制侵權之保護客體 

為加強著名商標之保護,修正前商標法第62條針對部分超出商標排他權範圍之行為以「視為侵權」之方式,擬制列入商標法所規定之保護範圍。惟有關於「減損著名商標之識別性或信譽」之情形,前揭規定要求應由著名商標權人舉證證明有實際損害發生,然因相關舉證在實際上有其困難,且無法於損害發生前為有效預防,均造成相關規定之保護效果屢受質疑。本次修法為落實遵守關於著名商標保護之國際義務,針對前開條文所欲保護之情況,將原本「擬制侵權」應有「致減損該商標識別性或信譽」或「致相關消費者混淆誤認」等實害,於相關條文用與後增加「之虞」二字,將保護範圍擴張至「可能產生實害」之程度,以提高對著名商標保護之實益性。

另針對非著名商標之保護,修正前商標法第62條第1項第2款將「以他人註冊商標中之文字作為自己公司名稱、商號名稱、網域名稱或其他表彰營業主體或來源之標識體或來源之標識」行為,定為「擬制侵權」具體行為態要之一環,本次修法為避免實務上商標權人常依據前開規定濫行寄發警告信函之弊害,爰將前揭規定予以刪除,藉以限縮註冊商標之保護範圍,從而將「擬制侵權」制度之立法目的,重新聚焦於著名商標之保護

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作者簡介
簡榮宗 律師

台灣大學EMBA / 北京大學EMBA 研究

瀛睿律師事務所/群策整合顧問公司 執行合夥人
瀛和律師機構兩岸事務中心(有四十個各地律所)執行長
前永豐金融控股集團法務長暨永豐銀行副總經理

電話:+886 2 2728 3777 傳真:+886 2 2728 3030

 

 

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