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 台灣法律網 > 法律知識庫 > 智慧財產 > 商標法

【新聞疑義238】「洋蔥頭」商標戰?還是著作權戰?

文 / 楊春吉(故鄉)
【台灣法律網】


【新聞】

常用MSN的人,一定看過「洋蔥頭」的圖案,深受網友喜愛,但最近「洋蔥頭」卻引發商標大戰。原來○○國際公司,先去註冊商標使用,被原創者劉○○發現,告進法院,法官認為商標是先註冊的先贏,原創者如果認為侵權,應該打「著作權官司」,因此判決敗訴。MSN一打開,話都還沒說,就先看到一個眼裡閃爍星光又不斷扭動身體的洋蔥頭圖像,不論是害羞,還是很無辜,甚至開心的跳水草舞,造型超級卡哇伊,但人紅是非多,現在也官司上身。原創者劉○○槓上港商○○公司,認為未經同意,註冊商標,還拿來做紙類產品銷售,在部落格貼上聲明,說他有獨立創作跟著作權保障,沒有跟人簽經紀約,如果有人以授權者自居,有觸法之嫌。而挨告的○○公司,出面說明。○○公司發言人:「註冊當然有經過他同意啊,我還是覺得很難過啊,因為我們所做的合作,不是只有商標這一件事情。」洋蔥頭商標大戰,鬧進法院,法官認為雖然是劉○○原創,但商標權是先登記的先贏,所以判決劉○○敗訴。智財法院庭長李○○:「我賣這個商品,所以用這個商標,那個才叫做商標的使用,不是只是說你是著作權的使用,那就跟這個不一樣,所以說跟法條不合。」商標歸商標,劉○○該打的是著作權官司,法院也說,如果著作權官司判決確定,劉○○也可以依法救濟,要求對方撤銷商標。這場商標大戰,劉○○可能萬萬想不到自己是原創者還會敗訴,現在心情或許只能用洋蔥頭來說,很無言,很想哭倒在地吧(TVBS100年1月11日報導:「洋蔥頭」商標戰 原創者未登記敗訴)。


【疑義】

按商標法第2條、第61條第1項規定,凡因表彰自己之商品或服務,欲取得商標權者,應依商標法申請註冊;商標權人對於侵害其商標權者,得請求損害賠償,並得請求排除其侵害,有侵害之虞者,得請求防止之。

換言之,商標權之取得,係申請註冊,與除「著作權法另有規定者,從其規定」外,著作人於著作完成時享有著作權(著作權法第10條參照)有所不同,苟未依商標法申請註冊取得商標權,自難以商標法第61條第1項之規定,請求損害賠償、排除其侵害及請求防止之,蓋以商標法第61條第1項之規定,請求損害賠償、排除其侵害及請求防止者,係以「商標權人之商標權被侵害」為限之故也。至於著作權人的著作財產權或著作人格權被侵害,著作權人應分依著作權法第84條:「著作權人或製版權人對於侵害其權利者,得請求排除之,有侵害之虞者,得請求防止之。」、第85條:「侵害著作人格權者,負損害賠償責任。雖非財產上之損害,被害人亦得請求賠償相當之金額。前項侵害,被害人並得請求表示著作人之姓名或名稱、更正內容或為其他回復名譽之適當處分。」以下之規定為請求才是。

從而,本案報導若屬實,原創者劉○○所創作之「洋蔥頭」圖案,應屬著作權第5條第1項第6款所稱「圖形著作」,除「著作權法另有規定者,從其規定」外,原創者劉○○於著作完成時即享有著作權;但因未依商標法申請註冊取得商標權,是以商標法第61條第1項之規定,請求損害賠償、排除其侵害及請求防止之,自難以勝訴;但苟分依著作權法第84條:「著作權人或製版權人對於侵害其權利者,得請求排除之,有侵害之虞者,得請求防止之。」、第85條:「侵害著作人格權者,負損害賠償責任。雖非財產上之損害,被害人亦得請求賠償相當之金額。前項侵害,被害人並得請求表示著作人之姓名或名稱、更正內容或為其他回復名譽之適當處分。」以下之規定為請求,加上能舉證,則勝訴之機會自是大大提高。

當然,著作財產權非不得全部或部分讓與他人或與他人共有(著作權法第36條第1項參照),亦得授權他人利用著作(著作權法第37條第1項參照),更甚者,著作權法第44條以下,也有著作財產權之限制規定(即合理使用),加上,著作權法第89-1條規定,著作權法第85條及第88條:「因故意或過失不法侵害他人之著作財產權或製版權者,負損害賠償責任。數人共同不法侵害者,連帶負賠償責任。…」之損害賠償請求權,自請求權人知有損害及賠償義務人時起,二年間不行使而消滅(自有侵權行為時起,逾十年者亦同)(另著作權法第90-4條以下,亦有網路服務提供者之民事免責事由規定,即避風港條款,雖與本案尚無涉,但仍應注意;相關文章,請參林利芝著,責任避風港適用之研究-以學術網路為例-,台灣法學雜誌165期,第 11頁以下)。從而,本案著作權人依著作權法相關規定請求時,仍應釐清(一)有無讓與情事?(二)有無授權情事?(三)是否為合理使用?以及(四)該請求權是否業經時效經過而消滅?等事項。

 

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作者簡介
楊春吉(故鄉)
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