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兩岸新創事業法令利多

文 / 簡榮宗律師
【台灣法律網】


隨著電子商務以及行動商務的興起,越來越多的新創業者投入市場。無論是打算做App軟體、O2O模式或社群網站,新創業者除了商業模式及技術外,面臨的第一個挑戰,就是設立公司組織以及繳交資本金。

然而,兩岸政府不約而同的在2013年年底,送給新創公司一份大禮,有助其籌資規劃及與資本市場對接。台灣的金融監督管理委員會(下稱金管會)業於2013年12月23日公告修正「公開發行股票公司股務處理準則」(下稱公發公司股務準則)之規定,亦即,公開發行公司以及上市櫃、興櫃公司股票之每股面額不再以10元為限,得採彈性面額。而大陸全國人民代表大會常委會(下稱人大常委會)亦於2013年12月28日決定,對《中華人民共和國公司法》(下稱公司法)作出修改,公司註冊資本實繳登記制改為認繳登記制,取消註冊資本最低限額,並訂於2014年3月1日實施。

首先是關於修正面額10元之規定,「公發公司股務準則」第14條,將原「股票每股金額均為10元」規定,修正為「公司發行股份,每股金額應歸一律」。所以,自2014年1月起,公司可依照需求決定股票發行面額。然而,公發公司股務準則係規範「公開發行股票公司」,與新創公司何涉?其實是因為一般大眾已習慣上市櫃公司就是面額10元,導致適用公司法規定的一般「非」公開發行公司,也就依慣例登記每股面額為10元。何況,若新創公司的面額不是10元,而將來要上市櫃時又要更改面額,也顯得十分麻煩。

而股票面額為10元,到底會對於新創公司產生甚麼樣的問題?一般而言,認為可從投資者、新創者等不同角度去看。就投資者而言,既然「公發公司股務準則」規定「股票每股金額均為10元」,則投資人在投資新創公司時,通常最低的每股取得成本就必須是10元。然而,新創公司初期獲利可能有限,也繳不出好看的EPS成績單,則此時一股估值為10元是否過高?值得討論。

另外,投資人冒著新創公司「高度不確定性」、「超低流通性」以及「超高存續期等種種風險投資一家未上市公司,希望的不外乎是有一天能夠成功上市櫃或者被大企業併購,取得數倍以上的投資報酬,所以投資人當然希望認購的價格可以低一點,而每股面額10元,就會讓他們覺得將來獲利的程度不夠具有吸引力。

而對新創者來說,每股面額10元,即表示新創者也必須同樣拿出每股10元來認購股權;或者是於一定的比例內,以技術作價。然而,就技術股部份,目前仍採取實價課稅,也就是拿到多少技術股,就需當做多少收入要繳稅給政府。因此,對於新創者或技術團隊來說,可能公司尚未營運獲利,就要先繳一筆稅給政府,對他們亦不公平。

所以近幾年有越來越多的新創團隊,為了避開公發公司股務準則中每股面額10元之規定,選擇至開曼、薩摩亞等公司法規定較為彈性的境外國家設立控股公司,再由該控股公司回來設立100%全資之子公司。但如此一來,也增加了許多行政的成本(律師、會計師、公司秘書等)以及將來若要在台灣上市櫃的不確定性(境外公司財務是否健全)。

而在大陸的部份,人大常委會主要係修正公司法第二十三條之規定,將設立有限公司「股東出資達法定資本最低限額」之要件作出修改,而以「有符合公司章程規定的全體股東認繳的出資額」為要件;並刪除原第二十九條規定,股東繳納出資後,應由「依法設立之驗資機構公司驗資並出具證明」之規定;以及修改第二十六條及第五十九條,亦即除另行規定外,取消了關於公司股東應自公司成立之日起兩年內繳足出資,投資公司在五年內繳足出資的規定;也取消了一人有限責任公司股東應一次足額繳納出資的規定。

大陸的公司法對於資本額繳納方式,曾有多次之變革。在2005年之前,如果公司註冊資本認繳100萬,那就必須實繳100萬;而於2005年後,公司註冊資本認繳100萬,必須先實繳20萬,剩餘的在兩年內繳清。而在此次公司法修正將實繳制改為認繳制後,註冊資本出資何時繳清,已經沒有時間之限制,降低了新創者募集資金之壓力。

除了實繳登記制改為認繳登記制外,此次公司法還取消了公司註冊資本最低限額。即取消了原規定有限責任公司、一人有限責任公司、股份有限公司最低註冊資本分別應達3萬元、10萬元、500萬元的限制。亦即理論上,只要1元資本額就可以成立公司。姑先不論實際上,交易對手對於資本額僅有一元公司之信任程度,但此項改革,亦已大幅降低了新創團隊設立公司的門檻。

最後,於先前公司法規定最低資本額以及繳納期限時,實務上有許多新創團隊可能透過資金匯入、驗資後匯出之方式來形式上符合規範。而根據大陸《刑法》的規定,申請公司登記使用虛假證明文件或者採取其他欺詐手段虛報註冊資本,欺騙公司登記主管部門,取得公司登記,虛報註冊資本數額巨大、後果嚴重或者有其他嚴重情節的,將處三年以下有期徒刑。然此次由於公司法已有前述相關之修正,則刑法虛報註冊資本罪因與其產生衝突,也應該為相關配套處理。

綜上,兩岸主管機關對於相關法令之鬆綁,將有助於營造對新創團隊友善之法規環境,值得肯定,也希望能吸引更多的人才及技術投入。然而,這或許只是個開始,包括透過鑑價機制,讓更多的技術作價入股;或是新創公司給發明人技術作價入股,以發行無面額股票特別股之方式為之;以及創投產業投資新創公司之稅負,能否減免或訂獎勵措施等法規修正或配套,都還有政府、產業界及新創團隊更多的努力,才能打造國際競爭力。

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作者簡介
簡榮宗 律師

台灣大學EMBA / 北京大學EMBA 研究

瀛睿律師事務所/群策整合顧問公司 執行合夥人
瀛和律師機構兩岸事務中心(有四十個各地律所)執行長
前永豐金融控股集團法務長暨永豐銀行副總經理

電話:+886 2 2728 3777 傳真:+886 2 2728 3030

 

 

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