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貪汙的實質影響力要有利益衝突嗎?

文 / 方承志
【台灣法律網】


最近看了民O黨又在提起阿扁的龍潭購地貪汙案,又有人提出法律適用上的實質影響力說的不當判決問題,基本上我們應該了解到政治人物是不應該假借職務權力收受任何賄賂的,而不是在法律上討論是不是構成處罰要件的議題?在公職人員利益衝突迴避法第5條:「本法所稱利益衝突,指公職人員執行職務時,得因其作為或不作為,直接或間接使本人或其關係人獲取利益者。」,在貪汙治罪條例的所謂的賄賂不法對價,基本上也必須是基於職務上的利益衝突的法律關係,也就是說公職人員利益衝突迴避法第5條的「執行職務時」的認定,在實質影響力與形式影響力的認定差異上,與司法實務上所謂的實質影響力,在「職務上的行為」,是指公務員在其職務範圍內所應為或得為的行為,只要該行為與公務員職務有關連性,實質上又是公務員職務影響力所及即構成。再參考公職人員利益衝突迴避法第9條「公職人員或其關係人,不得與公職人員服務之機關或受其監督之機關為買賣、租賃、承攬等交易行為。」,其收受賄賂的對價行為是否必須屬於與本身「交易行為」外的不法對價?在龍潭購地買賣案中阿扁被懷疑收受仲介費用及賄賂,基本上這一項行為是不是屬於「交易行為」的一部分就很有法律上的爭議?

另外所謂的「執行職務時」在「實質影響力」的認定上,是以政府採購法的預算編列主辦機關為適用這項法律的基準?還是包括基於上級機關「監辦」或「監督」的要件為基準?基本上阿扁是以「監督」的立場來適用「實質影響力」的認定。但是「監督」本來就不可以有利益衝突迴避的問題存在,也就是說不可以存在公職人員利益衝突迴避法第4條第2項:「非財產上利益,指有利公職人員或其關係人於政府機關、公立學校、公營事業機構 (以下簡稱機關) 之任用、陞遷、調動及其他人事措施。」的權力基礎,而龍潭購地貪汙案的主管人事任用主管機關是經濟部,依據政府授權分層負責的人事權力,事務官是不需要層報總統府由總統任命,也就是說在形式影響力上是不及於總統的任命權力的。至於總統要安排事務官人事任免,基本上是屬於公職人員利益衝突迴避法第8條:「公職人員之關係人不得向機關有關人員關說、請託或以其他不當方法,圖其本人或公職人員之利益。」的議題,而這個議題是這個影響力是「實質影響力」的規定嗎?除非又構成公職人員利益衝突迴避法第7條:「公職人員不得假借職務上之權力、機會或方法,圖其本人或關係人之利益。」,但是這裡的「職務上」的認定,當然指的是「實質權力及法律上的任免權」,這一般指的是「狹義上」本機關的機關首長而言,這從公務員服務法的15條:「公務員對於屬官不得推薦人員,並不得就其主管事件,有所關說或請託。」可見,所以如果就法院「貪汙只要有實質影響力說」,在適用公職人員利益衝突迴避法相關規定上就必須環顧其要旨,否則光以「非財產上利益的人事影響作為實質影響力的基礎」,在法律上不足夠釐清楚這一項法律關係下,顯然必須在貪汙治罪條例上以其他例證來舉證,否則當然會讓民○黨人士認為法院判決,不僅是誤用法則甚至蓄意做出違法判決,司法院顯然應該好好出來釐清處一下法律見解以正視聽了。

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