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【新聞疑義426】騎肚揍西施,害流產,要關喔!

文 / 楊春吉(故鄉)
【台灣法律網】


【新聞】

苗栗一間檳榔攤老闆娘許○○,不滿懷孕二十四周的鄭姓檳榔西施剛做滿一個月就要離職,竟抓鄭女頭撞牆並辱罵:「反正妳生的小孩是白癡,不如把他打到流產」,然後跨坐鄭女肚子上痛毆頭部,導致鄭女流產。最高法院昨依《刑法》未得孕婦同意使其墮胎罪判許女兩年定讞。許○○昨沮喪說:「結果是要去關喔!」她說,曾向鄭女道歉,並當庭給五十萬元和解,但對方又開口要五十萬元,「我很擔心被關後,兩個小孩無人照顧。」鄭女聯繫不上,不知其回應。許○○(三十五歲)在○○鎮經營○○檳榔攤,二○○七年間因想懷第二胎,從六月二十五日起聘鄭女幫忙看店。鄭女應徵時沒說已懷孕,直到七月六日才請婚假,並表明已懷孕但暫不會度蜜月。七月三十一日上午,鄭女突然請辭並要求領薪水,引發許○○不滿,以鄭女工作態度不佳為由拒付薪資,見鄭女轉頭欲離開,氣憤地抓住鄭女頭髮拖進檳榔攤內休息室去撞牆,並大罵:「反正妳生的小孩是白癡,不如把他打到流產!」鄭女跌坐在地後,許○○還跨坐在鄭女已隆起的肚子上,狂毆其頭部三、四拳,直到鄭女扯住其頭髮才鬆手,警方到場時,許女否認打人,警方當場要求許女保存店內監視器畫面,但事後監視畫面仍遭覆蓋,而鄭女當天中午就醫時,已因羊水破水而胎死腹中。一審依傷害罪判許女六月徒刑,得易科罰金,但二審認為,許○○已知鄭女懷孕,且否認打人自應保留監視器畫面自清,卻任由影片被機器覆蓋,考量鄭女被剝奪初為人母的喜悅並因而罹患憂鬱症,許女雖賠五十萬元卻未向被害人鞠躬道歉,因此改依未得孕婦同意使其墮胎罪判刑兩年。最高法院今駁回許女上訴(蘋果日報100年6月2日報導:騎肚揍西施害流產 女判2年 辱員工「反正生白癡」如今悔嘆「要關喔」)。


【疑義】

一、拒付薪部分

按勞動基準法第2條第3款規定,「工資」謂勞工因工作而獲得之報酬;包括工資、薪金及按計時、計日、計月、計件以現金或實物等方式給付之獎金、津貼及其他任何名義之經常性給與均屬之。又勞動基準法第26條也規定,雇主不得預扣勞工工資作為違約金或賠償費用。

是只要勞工有為雇主工作,雇主自應給予工資(縱屬只上一天班,亦同),而且不得預扣勞工工資作為違約金或賠償費用,雇主苟不給工資,除依法起訴或請求積欠工資墊償基金墊償(勞動基準法第28條參照)外,仍得依勞動基準法第74條:「勞工發現事業單位違反本法及其他勞工法令規定時,得向雇主、主管機關或檢查機構申訴。雇主不得因勞工為前項申訴而予解僱、調職或其他不利之處分。」之規定,向主管機關申訴,並由主管機關依勞動基準法第27條:「雇主不按期給付工資者,主管機關得限期令其給付」之規定,限期令其給付。

二、墮胎罪部分

按刑法第291條第1項固規定,未受懷胎婦女之囑託或未得其承諾,而使之墮胎者,處一年以上七年以下有期徒刑。惟刑法第18條第1項、第20條、第21條第1項、第22條、第23條、第24條也規定「不罰」者。

又最高法院29年上字第3120號、25年上字第122號判例也分云「刑法第二百九十一條第一項之使婦女墮胎罪,以有直接或間接之墮胎故意為必要。倘無使之墮胎之故意,而由另一原因發生墮胎之結果者,則祇成立他罪,而不能論以本罪,即因墮胎致死,亦不能以同條第二項前段之罪論擬。」「墮胎罪之成立,以殺死胎兒或使之早產為要件,若係未遂或不能發生結果,除成立他罪外,僅限於刑法第二百九十一條第一項之情形,始有處罰明文。」。

是以刑法第291條第1項之墮胎罪論處,須符合(一)須為未受懷胎婦女之囑託或未得其承諾,而使之墮胎(即以殺死胎兒或使之早產為要件)(二)須有直接或間接之墮胎故意(刑法第12條亦可參照)(三)無阻卻違法情事等三項要件,始得為之。

從而,本案報導「七月三十一日上午,鄭女突然請辭並要求領薪水,引發許○○不滿,以鄭女工作態度不佳為由拒付薪資,見鄭女轉頭欲離開,氣憤地抓住鄭女頭髮拖進檳榔攤內休息室去撞牆,並大罵:「反正妳生的小孩是白癡,不如把他打到流產!」鄭女跌坐在地後,許○○還跨坐在鄭女已隆起的肚子上,狂毆其頭部三、四拳,直到鄭女扯住其頭髮才鬆手,警方到場時,許女否認打人,警方當場要求許女保存店內監視器畫面,但事後監視畫面仍遭覆蓋,而鄭女當天中午就醫時,已因羊水破水而胎死腹中。」若屬實,許○○有直接之墮胎故意(氣憤地抓住鄭女頭髮拖進檳榔攤內休息室去撞牆,並大罵:「反正妳生的小孩是白癡,不如把他打到流產!」),而且也未受鄭女囑託或未得鄭女承諾,而使之墮胎(鄭女當天中午就醫時,已因羊水破水而胎死腹中),加上也無阻卻違法情事,自得以刑法第291條第1項墮胎罪,論處許○○。

三、賠償、道歉與科刑

至於「許○○有無賠償或鞠躬道歉」,乃依刑法第57條:「科刑時應以行為人之責任為基礎,並審酌一切情狀,尤應注意下列事項,為科刑輕重之標準:一、犯罪之動機、目的。二、犯罪時所受之刺激。三、犯罪之手段。四、犯罪行為人之生活狀況。五、犯罪行為人之品行。六、犯罪行為人之智識程度。七、犯罪行為人與被害人之關係。八、犯罪行為人違反義務之程度。九、犯罪所生之危險或損害。十、犯罪後之態度。」之規定,科刑時所要審酌者,與得否以刑法第291條第1項墮胎罪論處,尚無涉。

又科刑,應在法定刑內為之,與減輕或酌減本刑不同,縱有應從輕情形,要不能軼出本刑之最低限度(最高法院19年非字第211號判例參照)。本案,二審判刑兩年,尚在刑法第291條第1項墮胎罪之法定刑(一年以上七年以下有期徒刑)內,在科刑上,自非違法。

四、二審改判以較重之刑,屬適法

另最高法院29年上字第5380號判例亦云,刑事訴訟法第362條(現為第370條:「由被告上訴或為被告之利益而上訴者,第二審法院不得諭知較重於原審判決之刑。但因原審判決適用法條不當而撤銷之者,不在此限。」)但書所謂原審判決適用法條不當,凡變更第一審所引用之刑法法條者,皆包括在內,原審以第一審適用酌減法條為不當,改判以較重之刑,自屬適法(最高法院32年上字第969號判例,同此意旨)。是本案二審,「從一審依傷害罪判許女六月徒刑,得易科罰金」,改以刑法第291條第1項之墮胎罪論處,並判二年,尚屬有據。

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作者簡介
楊春吉(故鄉)
Double House共享經濟工作坊召集人、Double House買賣租賃聯盟主席(暨創辦人)、定豐地產開發有限公司專業顧問、個人理財專業顧問、古月吉力工作室負責人、房產公司C.E.0、榕樹學堂副執行長兼講師、故鄉法律網/故鄉法律專欄(http://gs803501.pixnet.net /blog)版主、採購專業人員師資資料庫受推薦講師、社區大學講師、104講師中心講師、台灣教育網講師、台灣法律網專欄作者、法律演講(請洽0916082728楊講師)
作品:
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