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「動刀費」構成賄賂罪職務上的要件問題

文 / 方承志
【台灣法律網】


看了報紙報導「送公務員紅包 當心觸行賄罪」(2011-05-24中國時報【曾薏蘋/台北報導、林志成/台北報導】),內容提及「立法院司法委員會昨天初審通過『貪汙治罪條例』部分條文修正草案,增訂『不違背職務行賄罪』;根據該草案,未來這種『花錢買心安』、送紅包或『酬謝金』給公務員的民眾,將科以行賄罪,最重可判刑三年以下或併科新台幣五十萬元以下罰金,以杜絕民間及官場盛行的紅包文化。」。其中提及涉及醫師執行業務患者或其家屬所送「動刀費」一併適用問題?據記者所表示意見:「不過,一般民眾對公立醫院醫師私下送『動刀費』是否涉及行賄罪?法務部官員私下表示,由於公立醫院醫師開刀係與一般私立醫院執行一樣的業務,類似的紅包費初步將不視為行賄;不過,如果公立醫院醫師涉及採購業務又收受廠商紅包,雙方當然可以收賄及行賄罪究辦。」,這只是在區別公立醫療院所與私立在行賄罪構成上的差別,因為這樣的「動刀費」如果在醫院內部涉及分贓行為,在公立醫院內有其他醫事人員共同分受此一款項時,那就違反「動刀費」對於醫師給付的單一性,即其他公立醫療人員(公務員)有違反(不違背職務)職務上廉潔時,立法後仍不得以不知情(法律)而免除其責,這仍然是應該注意的一件事。

賄賂是對於職務上的「不勞而獲或非法給付」的交換對價而言,但對於類似醫師「動刀費」這種以勞務品質為給付內容,並非直接屬於公務員職務上的違背,甚至於在不違背職務的職務上對價的相對性上,是否應該以該醫師是否具備公權力權限及實施為唯一內容上,顯然在法律適用上對於醫療勞務的內容定義,與公權力的高權行為上是有所疑義的?也就是說醫療行為是不是屬於高權行為?才是界定公立醫院醫師執行醫療業務,是不是屬於公權力的判斷的基準。如果醫療業務是一種高權行為,也就是一種非單獨執行業務行為,而不是例如:尚需接受醫院對於執行醫療業務上的行政管理約束時,而這約束是一種具有公權力的法效力時,那這就是刑法上行賄罪適用的範圍,否則也只能認為是單純的醫療業務行為,不能對送「動刀費」者在修法後加以適用,這才是今日我们在對於醫師的廉政倫理規範上,是否以公權力約束其可以收受範圍的問題?現行公務員廉政倫理規範有利害關係者的贈受財物上,對於偶發但無影響其特定權利義務者,在醫師不完全履行醫療業務尚有醫師法及醫療法等相關法令的拘束下,尚難期待其因贈受財物會有特定權利義務之「產生」甚至重大影響,而此又不屬於「公務員廉政倫理規範」第4點所列4款裡由之一,而不受其最高收受金額之限制,誠以如此則醫療政策是否合宜如此,實有待在本「貪污治罪條例」之「不違背職務行賄罪」修法後同時檢討,否則亦將如此而在法律見解上有所爭辯,實非罪刑法定主義所應有體現之實況,而有此者亦應謹慎衡諸現行法令規定,以免故有不慮之罰之果,這是我们要特別提醒的一件事。

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