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【新聞疑義256】「到此鮪止」阻出港,不尊重台灣法律?

文 / 楊春吉(故鄉)
【台灣法律網】


【新聞】

國際綠色和平組織「○○○○號」近日停靠在高雄港,該組織成員昨無預警阻擋欲出港的「○○號」輪船,指控其為非法冷凍搬運船,並抗議漁業署漠視漁船濫捕問題,三艘綠色和平的小艇在海面上環繞輪船兩小時,警方最後動用公權力,出動五艘警艇驅離,並逮捕攀附在隆運號鐵鍊上的泰籍女子,訊後依違反《商港法》及公共危險罪送辦(蘋果日報100年1月25日報導:「綠色和平」擋貨輪遭驅 嗆「到此鮪止」阻出港 船主罵:不尊重台灣法律)。


【疑義】

按商港法第40條、第47條第1項規定,船舶在商港區域內應緩輪慢行,並不得於狹窄之航道追越他船或妨礙他船航行,違反者,處船舶所有人、船長或負責人新臺幣六萬元以上六十萬元以下罰鍰;因而造成損害者,並依法賠償。又依商港法第43-1條規定所訂定之商港港務管理規則第24條及商港法第47條第1項之規定,在港區作業者,不得有「私自登船、登艦」、「超出許可營業工作範圍」、「妨害港區秩序」、「其他有妨害港區安全之行為」等妨害港區安全之行為,違反者,處船舶所有人、船長或負責人新臺幣六萬元以上六十萬元以下罰鍰;因而造成損害者,並依法賠償。

另刑法第185條第1項也規定,損壞或壅塞陸路、水路(所謂水路,當然指可供公眾往來之水道而言,最高法院28年上字第3547號判例參照)、橋樑或其他公眾往來之設備或以他法致生往來之危險者,處五年以下有期徒刑,拘役或五百元以下罰金,且最高法院79年台上字第2250號判例亦云,刑法第185條第1項損壞或壅塞陸路致生往來之危險罪,採具體危險制,祇須損壞、壅塞之行為,造成公眾往來危險之狀態為己足,不以全部損壞、壅塞或發生實害為必要。

惟最高法院97年度台上字第731號刑事判決也謂「刑事法上所謂「危險犯」與「實害犯」乃相對應之概念,即以對法益之實際侵害作為處罰根據之犯罪,謂之「實害犯」,而以對法益發生侵害的危險作為處罰根據的犯罪,謂之「危險犯」。「危險犯」之規定中,又有「具體危險犯」與「抽象危險犯」之區分,兩者之含義及判斷標準均異。「具體危險犯」中之具體危險,使法益侵害之可能具體地達到現實化之程度,此種危險屬於構成要件之內容,需行為具有發生侵害結果之可能性(危險之結果),始足當之。因屬於構成要件事實,具體危險是否存在,需要加以證明與確認,不能以某種程度的假定或抽象為已足,對具體危險之證明和判斷,事實審法院應以行為當時之各種具體情況以及已經判明的因果關係為根據,用以認定行為是否具有發生侵害法益的可能性。是具體危險犯中之具體危險,是「作為結果的危險」,學理上稱為「司法認定之危險」。一般而言,具體危險犯在刑法分則中以諸如「危害公共安全」、「足以發生……危險」、「引起……危險」等字樣明示之。而「抽象危險犯」是指行為本身含有侵害法益之可能性而被禁止之態樣,重視行為本身之危險性。此種抽象危險不屬於構成要件之內容,只要認定事先預定之某種行為具有可罰的實質違法根據(如有害於公共安全),不問事實上是否果發生危險,凡一有該行為,罪即成立,亦即只要證明行為存在,而危險不是想像的或臆斷的(迷信犯),即可認有抽象危險,該當構成要件的行為具備可罰的實質違法性。乃立法者所擬制或立法上推定的危險,其危險及程度是立法者之判斷。抽象的危險在重視行為本身的危險性,是抽象危險犯中之抽象危險,是「行為的危險」,學理上稱為「立法上推定之危險」。雖抽象危險是立法上推定之危險,但對抽象危險是否存在之判斷仍有必要,即以行為本身之一般情況或一般之社會生活經驗為根據,判斷行為是否存在抽象的危險(具有發生侵害結果的危險),始能確定有無立法者推定之危險。刑法第一百八十五條第一項公共危險罪,係以「生往來之危險」為其客觀構成要件,屬「具體危險犯」而非「抽象危險犯」,故就是否該當本罪需有積極之事證,證明具體危險之事實,而非僅以籠統之抽象危險理論,即可以該罪相繩。…法規採取附有例示情形之概括規定者,係以概括文義作為例示文義之補充規範,在法解釋論上一方面須以概括規範賦予例示規範之適用外延,在另一方面,概括規範之適用亦須受限於與例示規範相當之程度。刑法第一百八十五條第一項所謂「損壞或壅塞陸路、水路、橋樑或其他公眾往來之設備或以他法致生往來之危險」,係就其行為態樣及客體內容,而為之規定。稱「損壞」即損毀破壞。包括物質的及效用的損壞皆在內。稱「壅塞」即以有形之障礙物,遮斷或杜絕公眾往來之設備者而言。此二者皆屬於例示性規定。稱「他法」係指除損壞壅塞以外,其他凡足以妨害公眾往來通行之方法皆是。例如除去移動或偽製通行標識,將人或舟、車導入險路或不能迴轉之絕路皆是,屬於概括性規定。準此,同條所謂「以他法致生往來之危險」,當然亦須達於相當壅塞或損壞道路之程度始足當之。」。

從而,本案報導若屬實,非不得以商港法第40條、第47條第1項、商港港務管理規則第24條之規定處罰之,並以刑法第185條第1項之公共危險罪嫌偵辦,惟「是否起訴之判斷」及「審判時」,仍應注意最高法院97年度台上字第731號刑事判決之意旨。

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作者簡介
楊春吉(故鄉)
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