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從法律上的觀點談論散播的秘密

文 / 方承志
【台灣法律網】


    聽了很多公務員都感慨公僕難為,隨便傳述聽來的公務秘密,就構成了刑法第132條的洩漏國防以外秘密罪,可是最高法院在民國17年9月19日卻有一項決議(二):「已經洩漏之秘密不為秘密」,雖然如此仍不能保證這是會被遵守的一項司法命令。就像民國31年2月3日刑庭庭長決議(二):「偵查中之記錄書記官將被嫌疑人以外之筆錄抄給被嫌疑人,應成立行法第132條第1項之罪」,在刑事案件偵查中雖然雙方地位不平等,可是在決定偵查方向之有利基礎資料,與可以提證供嫌疑人反證之基礎資料,二者顯然在行事偵查準備期間及過程,就偵察中要求的保密資料內容上仍然有所不同。這只是在說明公務員不是專精的法律專家,是不容易洞悉所有法律規範的內容及要件的,所以刑事偵查者只能就行為者的「動機」及「不法犯意」來審查,而刑法第132條的洩漏國防以外秘密罪,是處罰「故意犯」及「過失犯」的,過失犯構成犯罪的主要前提,在刑法第14條的規定中,是「應注意,並能注意,而不注意者」,或「對於構成犯罪之事實,雖預見其能發生,而確信其不發生者。」。根據這二項規定的內容來看,前者是較高的注意義務,而通常指的法律或契約規定的注意義務;而後者則是有認識的消極不作為,其意義就跟「不作為犯」的法律構成要件情節類似,必需具有法律或契約規範義務為前提而違反才能處罰的。

    所以公務員除了傳述新聞資料,而原本有列為密等以上等級之資料,可以視為解密條件成就外,就公文之內容如果不是屬於解密條件「自動生效」的話,在機關公文解密程序未完成前,必須注意仍然是屬於保密時期的內容。而此時縱然已失去其文書保密之必要,在該機關因此一時期對於保密之界定影響效應的不確定性下,在受到政治效應衝蕩時仍然是可能會受到處罰的。此誠非政府資訊公開法制定實施後,在司法實務上所不可不加以衡量的一件事,這樣的例子不是跟「已經洩漏之秘密不為秘密」一樣,因為其構成事實涵攝要件內容上的差異確有異曲同工之效應。現在只有政府採購法第34條第3項前段規定:「底價於開標後至決標前,仍應保密。」,是直接於政府資訊公開法外特別規定保密時期的消極解密失效條件,在該保密時期過後可以視為當然解密,而不是等到解除機密等級之程序條件完成才解密生效,所以採購決標後是可以談論公開底價的。可是其他如果沒有特別解除條件的規定的話,依據現行規定縱然已失去其保密價值,只有在法定解除機密程序條件完成後才能公開,所以如果是對於職掌上此類的已公開的公務秘密,除非政府資訊公開法或其他相關法律進行修法,或在法律或契約義務的規範上已然免除責任,否則其任意公開發表談論仍然是免不了責任的。此也在公務員談論有關職掌公務內容時,必然產生公開政府資訊的言論自由,與政府資訊公開法程序效應衝擊效應,使公務員在與公務秘密有關言論上,不得不提高注意以免遭致處罰。

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