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「法典欠缺」?就不可以審判嗎?

文 / 黃育杉
【台灣法律網】


【觀念問題】絕對不是法律欠缺,而是法理作用的遲鈍

大家都知道,法律雖然制定在法典裡,運用於現實中仍然是「緩不濟急」,所以,我們經常用「遲來的正義」來形容此種現象。

另一個法典欠缺的情形,是指實務界已經認可的見解與判例,可以形成判決的理由及依據,但卻還沒有制定於法典中,這就是「法理之作用」,也可以說是「一般法律原則」。簡單的說就是法典沒有規定,法院也可以據此即刻實現。此種法理的作用,被多數職司審判的法官所認可而行之有年後,就算還沒有訂定於法典當中,也不會被批評為「不依法律審判」。

舉例而言,施行未久的行政程序法總則篇裡的原理原則,於行政程序法尚未訂定前,關於行政行為的公正、確保人民權益、提高行政效能、增進人民對行政之信賴、禁止差別待遇、比例性原則、行政行為之誠信原則、有利於人民之注意原則、裁量權限制原則等等,早已存在於行政行為當中,且有些更是經過司法解釋所確認,最後之所以採取立於法典的方法,也只是為了加重宣示意義而已,雖然這些被實務界認可而行之有年的法理,自立法施行後才發生「法律效果」(中央法規標準法),但是,「法理」已早於立法而「作用」於實務界。因此,那些把持著沒有法律就不能審判的法官,不善用法理即刻實現正義的觀念,事實上是將法律效果與法理作用混淆認知的結果。

何謂「法理」,就是多數人「想當然耳」的思考邏輯。但是,在當今審判實務界卻少之又少的法官敢於運用,通常都是由受審判的當事人透過層層的審級救濟,才得以實現,所以被稱之為「遲來的正義」,我們也可以稱其為「法理作用的遲鈍」,此種情形,在審判實務界仍可算是常態,對當事人而言,其所耗費的時間與勞力,實不可言喻。

事實上司法機關喊了很多年的「司法改革」,其中的目標之一,是希望「以基層審級的裁判正確性,建立民眾的信心」,如此也可以減少民眾對司法資源的浪費。孰不知,實務上有太多法理遲鈍的現象,包括不為人所知的「裁判不公的黑數」,這些現象,只有職司審判工作者心知肚明。如果這些框架於「有法典才可以審判」的思惟觀念,不能斧底抽薪解決的話,法官的自我認知被「自我設限」所扭曲,誤認為審判工作是以「入人於罪」為快,以「駁回」人民的訴訟利益為樂,多半不能令人心服口服,那麼審判工作之人豈不是另一種弄權者?若果如此,且普天下習以為常,那麼憲法為什麼要維持保障法官是終身職?(憲法第八十一條)

法理的作用,不僅於司法審判中之重要,當今政府不斷的求革新,甚至強化行政救濟途逕,想必,行政機關法理觀念的建立,也一樣重要吧。就讓一切歸之於民的福址與權益,以想當然耳的觀念實現於最基層,而不是凡事向上堆砌。如果基層還是以「固守法典」的觀念,不敢即刻實現,再加上立法速度的緩慢,正義將永遠是遲來的產物。

再從另一個角度微觀,如果實現正義的救濟體系裡,夾雜著太多的「不敢負責任」的心態,這又反應出一個現象,也就是人民的基本福祇、原始權益的實現,都得靠煩索的法律工程才得以獲得,名義是慎重,實為「拖沙」(台語),名為法律欠缺,實為法理邏輯的遲鈍,如此之法律發展,實在應該深思。

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作者簡介
黃育杉
〔國家賠償部落格http://tw.myblog.yahoo.com/lawyer162153/〕版主
國立臺灣大學法律系畢業

 

 

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