設成首頁 | 加入最愛 | 新訊連結 | 聯絡律師 | 推薦朋友 | 線上投稿 | 律師簡介 | 律師諮詢 | Facebook | 隱私權聲明 文章總數:203749 瀏覽總數:494470816
文章總數:203749 瀏覽總數:494470817
點選此處可回到首頁!
法律知識庫 課程講座 法律圖書 電子報中心 回首頁
台灣法律網新訊



汗水的味道
一國兩制與一國一制 香港戰爭能避免嗎?
自然法則 第一講 初悟 (十二)《念佛》
臺灣臺北地方法院108年度自字第38號陳菊自訴張琍敏加重誹謗案件新聞稿
小英官員激動個什麼勁
日本軍事佔領印尼
自然法則 第一講 初悟 (十一)《分别、分别心、放下分别心、沒有分别心》
自然法則 第二講~人與環境之對話 1章4節10 區段徵收之土地不正義案例~社子島
內政部修正「不動產說明書應記載及不得記載事項」應記載事項第二點
政府保護派遣勞工的3枝箭
年輕人可以衝,韓粉不能喊爽?
自然法則 第一講 初悟 (十)《三障》
自然法則第二講~人與環境之對話 1章4節09 從土地正義多元涵義 看土地正義相關案例及法制
司法院就媒體所載「空有防逃立法,司法實務卻空轉近四個月」之澄清新聞稿
防逃機制並無空轉,亦非虛設
蔡政府滿口主權嘴炮
太陽花學運國賠案第一審判決書及裁判要旨(臺灣臺北地方法院106年度重國字第6號民事判決)
有提名制度未必代表已經制度化
發夢修憲,不如務實地護憲行憲
政府選擇性實價登錄?登錄率只有38%嗎?實價申報登錄率為100%!並非只有38%

 台灣法律網 > 法律知識庫 > 司法改革 > 台灣本土法學

不受政治與民眾法情感左右的法學方法

文 / 台灣本土法學
【台灣法律網】


不受政治與民眾法情感左右的法學方法

面對時事議題、法律議題,最難的部分,是有時資訊並不完整以及媒體同業流於民粹式的帶風向與表層討論。因此,社內研究議題時,都會以個案中的通案性問題,輔以一個大的模型框架,不論是既有的或新研發的,來進行對核心爭議的推敲與論證。以下是我們最近又一次精準的範例,整個企劃發想完成在事發後3天。


面對議題,每個人聚焦的視角不同,推論也會不同

一個大膽的”假設"

本次國安局特勤中心少校侍衛官遭爆,藉出訪勤務,透過華航高層申購 10009 條免稅菸品,涉案金額高達 645 萬元,私菸風波引起北檢以涉犯《貪汙治罪條例》第四條第四款「以公用運輸工具裝運違禁物品或漏稅物品罪」,對吳、張2人聲押禁見獲准;一旦該罪成立,最重可判處無期徒刑,併科新台幣一億元以下罰金,刑責相當重。

多數的報章媒體開始討論的,都是"陋習"、"特權"、"走私"、"貪汙"等等直覺式的臆測,但是鮮少人注意到,這次事件是一個"團購行為",是眾多未必具有公務員身分之人,集中資金、貪小便宜的"搭便車"行為。如果依照現行刑法對於共犯的解釋,與貪汙治罪條例對於非公務員與公務員同犯該條例之罪的責任來看,必定會發生"情輕罰重"的結果出現。有趣的是,這次主要起訴的法規,恰恰也是我國諸法規比較上,最容易發生"情輕罰重"的一部。針對這個"特性",我們內部同仁仿效電影威龍闖天關裡的宋世傑狀師,提出一個假設:團購名單中有人只買一條。從這個假設出發,便有了這樣一個語意情境:


爸爸:「小朋友對不起,我們家負債一億,爸爸要離開你們十年…。」

小朋友:「(哭)為甚麼?」

爸爸:「爸爸開車載了同事,他帶了兩條菸…」

小朋友:「可是爸爸,你不是不抽菸嗎?」


<悲慘世界>中,因為偷一條麵包而坐牢19年的主角,文學史上情輕罰重的代言人

法規本身的老問題

貪汙治罪條例》源於《戡亂時期貪污治罪條例》,民國81年修正為現今《貪汙治罪條例》,自民國52年至民國105年,共修訂11次。貪污的本質,在於公務員基於其職務關係而獲取賄賂、財物、回扣或其他不法利益, 以《刑法》收賄罪為其典型。然而,貪污罪所要保護之法益,向來有所爭議,或有認為為保護國家執行公務之公正 、或有認為係保護國家公務之廉潔 、或有謂保護人民對國家公務公正與廉潔之信賴者 。

學界通說的信賴保護說,則容易將貪污罪解釋為抽象法益(人民信賴)的危險犯 ,亦與現行《貪汙治罪條例》處罰未遂的規定(結果犯)有所衝突。質言之,《刑法》貪污罪所保護之法益,在解釋論上並不適合作為《貪汙治罪條例》的保護法益,雖該條例立法意旨明言:「為嚴懲貪污,澄清吏治」,文意概念似可作為「保護人民對國家公務公正與廉潔之信賴」之延伸,然而在具體的立法技術上,卻是互不相容難以一貫解釋。

依照中央法規標準法第 16 條意旨,特別法必須與普通法具有「規範同一性」或「評價對象同一性」之關係,不得超出普通法的規範範圍,否則即無法稱其為特別法。《刑法》貪污罪相關規定計有第121條、122條、123條,皆以職務相關與不正利益收受為構成要件,然而在《貪汙治罪條例》貪污行為被過度擴張,溢凌了《刑法》的規範範圍,包括:「竊取或侵占公用或公有器材、財物」、「藉勢或藉端勒索、勒徵、強占或強募財物」、「建築或經辦公用工程或購辦公用器材、物品,浮報價額、數量、收取回扣或有其他舞弊情事」、「以公用運輸工具裝運違禁物品或漏稅物品」、「擅提或截留公款或違背法令收募稅捐或公債」、「募集款項或徵用土地、財物,從中舞弊」、「財產來源不明罪」「行賄外國公務員罪」等。

既然《刑法》貪汙罪本身並未規定這些行為態樣,置於《貪汙治罪條例》獨立成罪,就違反了前揭中央法規標準法第16條的原理,從而其並非《刑法》的特別法,而根本是針對公務員及其共犯加重處罰,所羅織的「普通刑法」。


失其附麗,仍有效力? 抑或是刻意的強制延續?

當法益尚且莫衷一是,重刑便是種人權霸凌

在罪刑相當原則下,刑事立法應先遵守「法益原則」。對於社會行為加以犯罪化,必因有相對應法益受到侵害或危險。故刑法立法之核心在於是否確有其保護之法益。無法益,無刑法。從而,法定刑之高低,亦必須從保護法益本身之價值位階探討。生命法益最高,其次身體法益,其次自由法益,其次名譽法益,而財產法益最低。故罪之惡性須與刑之輕重,為有對等之關係。若惡重而刑輕,則無法確實發揮刑法之公平正義之效用。若惡小而刑重,則侵害到犯罪行為人之基本人權與違背憲法之最高指導原則「人性尊嚴」,此即為違反「罪刑相當原則」。

刑罰之規定,固屬立法形成自由,惟刑之執行是在實現刑罰權之分配正義,故應符合罪刑相當原則,使罰當其罪,以契合人民之法律感情。惟仍應受比例原則與平等原則等憲法與一般法律原則之支配,以期達成客觀上之適當性、相當性與必要性之價值要求。現行貪污治罪條例之規定,情輕罰重者所在多有,不無濫用公務員與一般人民之差別待遇,給予不正權衡,業與憲法第7條及第23條等規定,未盡相符。

此次事件,再次凸顯整個《貪汙治罪條例》荒謬可議之處。以本次新聞事件所提到的第四條第一項第四款「以公用運輸工具裝運違禁物品或漏稅物品」罪來說,比較《刑法》第257條設有運輸鴉片罪,如以公務員身分為之,則按ほ法第134條,得處以10年以下(如係嗎啡、高根、海洛因或其化合質料,得處15年以下)有期徒刑,但在《貪汙治罪條例》刑度則拉高至10年以上至無期徒刑。《貪汙治罪條例》還獨有「以公用運輸工具裝運漏稅物品」罪,實不知此等行為態樣何值如此高之刑度。查其立法歷史,可追溯至39年《懲治貪污條例》第四條,而後在《戡亂時期貪汙治罪條例》第四條又見有其規定。前臺灣省高等法院院長孫德耕認為,該規定應為原《懲治走私條例》第八條、第十條之特別法。然而,該條例第8條配合常業犯已刪除,第十條本身又已規定為公務員身分犯;在構成要件用語寬鬆(不採「走私」一語),附麗已失的狀況下,是否仍應以第一級重罪論處,實有高度憲法上疑慮。

而《貪汙治罪條例》對於不法層級的刑度也讓人費解。條例第五條第一項第二款「利用職務詐欺」,比較《刑法》第339條為五年以下有期徒刑,如以公務員身分為之,則按ほ法第134條,得處以7年以下有期徒刑,但在《貪汙治罪條例》刑度亦拉高至7年以上有期徒刑;但在《刑法》中,竊取、侵占、詐欺取財三種行為,均為五年以下有期徒刑,唯獨「詐欺取財」行為在《貪汙治罪條例》中,責任卻比「竊取、侵占」來得低,立法者用意實令人莞爾。


表層與內涵的結構與解構,法學研究除了像建築師一般熟悉具體法規,也要兼具人文價值。

問題的核心:因稅濫刑

從法益保護與不法性分層管理的角度,法律人可貴的地方在於明察秋毫、認事用法,促進國家整體利益發展,貫徹憲法人權與經濟發展並進之旨,而非屈於民粹主義。如果超額入關就是走私,那麼是不是只要金流在網站上,就是吸金;只要跨境交易,就是不法匯兌;只要創意沒有先例,就是非常規交易罪;只要非常規交易罪,金額到一億就是特別背信罪;只要漏報,就是逃稅…。

文義解釋上,事實當然容易被函攝,但若從整體法規範與合憲解釋要求下,就有可能被目的性限縮適用而排除。以整個"私菸"事件而言,表象上是"特權"與"貪汙",實際上則是"稅"、"禮遇"、"元首特權"、"行政管制"交錯的問題。

禮遇的主體能否輻射到隨從? 所有附加於菸品的稅是否正當? 關稅與所得稅是否相當? 簡而言之,稅是一種行政權行使的存在,國家能否以刑罰確保行政目的的達成,才是整個新聞事件背後的真正核心。而這樣的直指核心的思考方式,正是我們一直努力、希望能夠帶給讀者的法寶,也期待各位讀者能夠共同參與的一份志業。



禮遇,不僅僅是元首才有。

8/22,我們舉辦了座談會;8/23,北檢起訴書出爐;9/28我們出刊了。想知道我們的研究方法與實務契合多少,請見台灣法學雜誌第376期專文。


376期封面


各家多元角度的探討。

台灣法學雜誌 雙十國慶優惠

如欲獲得更多法學時事相關資訊,歡迎訂閱台灣法學雜誌! 為慶祝雙十國慶,特推出雙十專案,如下:


寄給朋友     友善列印

 

作者簡介
台灣本土法學雜誌有限公司
電話:(02)2331-2128
本土法學知識管理中心 https://www.facebook.com/legalminder/?hc_ref=PAGES_TIMELINE&fref=nf
台灣本土法學雜誌有限公司 https://www.facebook.com/tljco/
台灣本土法學雜誌 http://www.taiwanlaw.com.tw/
email:marketing@taiwanlaw.com.tw
產品:
台灣法學雜誌
完全潮卡(累積於潮法講堂、完全實務卡片誌、實務體系卡片誌、空中法學教室)
台灣環境與土地法學雜誌
地政體系卡片誌
地政解碼
法學書籍

 

 

本單元最新10篇文章
汗水的味道 / 台灣本土法學
不受政治與民眾法情感左右的法學方法 / 台灣本土法學
我們的社會和經濟問題不斷浮現是累積的結果 / 台灣本土法學
我們與「惡」的距離,從香港/新加坡兩地發展檢視台灣困境 / 台灣本土法學
時代潮流下的平台經濟發展 / 台灣本土法學
「國家安全核心與法治─以國安局走私菸案事件為例」法律座談會(民國108年08月20日(二) 上午10點30分) / 台灣本土法學
「從新加坡經驗看台灣層級化風險管理之刑事政策」國際學術研討會 / 台灣本土法學
「溯源管理法律上的應然」—學術實務座談會 / 台灣本土法學
從人權保障論刑事證據法則發展之理論與實際 -以司法互助與跨境取證為中心- 學術座談會 / 台灣本土法學
經濟模型與法律管制 / 台灣本土法學
  本單元更多文章......

 

免 費 電 子 報
發刊期數: 3722
推 薦 課 程
《房地產法律課程》房地產仲介糾紛處理 (劉孟錦律師)
《房地產法律課程》共有房地糾紛處理 (劉孟錦律師)
《房地產法律課程》土地買賣合建契約糾紛處理 (劉孟錦律師)
《房地產法律課程》成屋買賣契約糾紛處理 (劉孟錦律師)
《房地產法律課程》預售房屋契約糾紛處理 (劉孟錦律師)
《企業法律課程》帳款催收法律實務:保全程序篇(假扣押) (劉孟錦律師)
《生活法律課程》生活法律:婚姻三部曲--婚姻.夫妻財產制.家庭暴力法律問題解析 (劉孟錦律師)
《企業法律課程》交通事故和解技巧與賠償訴訟法律實務 (劉孟錦律師)
《生活法律課程》夫妻財產相關法律問題 (劉孟錦律師)
《房地產法律課程》公寓大廈糾紛處理與訴訟法律實務 (劉孟錦律師)
法 律 叢 書
請點選此圖觀看本書更詳細的介紹!
【台灣法律網電子書】政府採購裁判選輯暨簡評(二)
胡綺萱.楊春吉
定價:NT $ 1000元
網站連結
律師 法律事務所
律師事務所 法律
法律專欄 劉孟錦律師
一帆法政補習班 台灣本土法學
法律翻譯 e速人氣生活網
品味人生 永恆婚禮顧問
合法律師查詢 合法地政士查詢
合法經紀業查詢 不動產實價查詢
不動產資訊平台 房地產交易價格
不動產交易服務 全國法規資料庫
法學資料檢索 法拍.庭期查詢
立法院法律系統 民事.非訟費用
重大通緝犯查詢 商工行政服務
地政資訊e點通 定型化契約範本
司法院書狀範例 國家圖書館
地名檢索系統 地籍圖資系統
地政法規資訊 Hinet地政服務
總統府法令查詢 最新犯罪手法
165反詐騙 食品安全衛生

設成首頁 | 加入最愛 | 新訊連結 | 聯絡律師 | 推薦朋友 | 線上投稿 | 網站合作 | 律師簡介 | 律師諮詢 | Facebook | 隱私權聲明
法律具時效性,內容僅供參考,不宜直接引為訴訟用途,具體個案仍請洽詢專業律師
所有文章係作者之智慧,請尊重智慧財產權,轉載重製節錄請先取得本網之書面同意