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貪污治罪條例之公務員對於職務上之行為收受賄賂罪,即或雖非法律所明定,但與其固有職務權限具有密切關聯之行為,亦應認屬其職務行為之範疇,包括由行政慣例所形成,及習慣上所公認為其所擁有之職權或事實上所掌管之職務,以及其附隨之準備工作與輔助事務均屬之(最高法院106
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民國108年&107總複習課程目標說明、稽核標準

文 / 台灣本土法學
【台灣法律網】


民國108年&107總複習課程目標說明、稽核標準
按法學臨摹者,如書法之臨摹、如武術招式之習得: 找出經典文章並將有找尋典範目的下去予以拆解。而拆解如一個先進武器或者器具的還原工程[1],以三個維度來觀察的話,一、是法律適用到法律解釋的過程,此點是法律內部論證與外部論證思維脈絡的過程;二、是法律爭點之所由生的理由,此點亦是法的追尋過程之脈絡;三、個別招式(法學方法)的確認與記錄其各該招式的文句外,各該招式的搭配運用的妙用於論證更優於其它見解之效用之呈現以及各該招式如何組合運用的介紹與效用之說明。而至於如何能破除或者優於其它見解更可一招打趴對立見解者,在此只要略為一提即為已足。因為,此欄位主要為臨摹而生,至於具有破壞性建設的論證,則用於:〖華山論劍〗欄位。
以下針對上述三項,逐一說明之前,我將〖馬步法學〗與〖華山論劍〗個別的差異予以列表說明各該區隔性:〖馬步法學〗定位如同文義之外觀,馬步是指最最最基本的「功夫」基礎,要能跟既有欄位區隔之功能在於下面表格中的{簡單}之列表說明,在法律思維脈絡者強調法律推理的大前提;在法的追尋過程脈絡中,僅強調見解之新舊;而招式格別說明與整合說明部分,則僅論述在基本的論證模式的應用與基本介紹在法律思維流程脈絡之中前後關係與問題意識之時點與整體論證思維脈絡的時間先後關係而已。在撰寫部分著重點在於釐清四大思維類型外,也要強調各種思維的先後順序。何者為四種思維類型:
  • 第一、其所找尋的法律適用條文,建構出完整構成要件的法律邏輯結構。以法律電路圖為基礎到法律積體電路圖[2]的模擬結構,作為法律推理大前提的結構。關於法律推理大前提,現有例子可參閱部分,一般來說,刑法結構型較為完整,較為容易理解。
  • 第二、法律推理中涵攝思維模式,是法律適用中小前提的思維模式。
  • 第三、問題意識的思維模式。
  • 第四、發現其為困難案件(hard case)並進行法律解釋後,法律思維中進行具備法律適用性質的思維活動。若已構成要件要素內涵去論證者,會修改或者調整構成要件內涵的描述;若是依法律事實的分類事實去進行者,會納入或者排除某種法律事實的類型,準此,在進行涵攝與否的思維脈絡。
在〖馬步法學〗欄位中,最重要部分,是要將這思維所差別的先後程序進度與思維本質的差異予以分別後描述,作為優化考生的法律思維力、破題力等基本法學能力而已。
〖華山論劍(見)〗定位如同文義之外觀,論見(劍)者以對立學說相互論證互動為其核心。而其所稱對立者,從思想、原創產生創意之爭議之所由想、招式個別與組合內容的對應高下外,由重視於原見解論證的被破,或者在論壇中(研討或者座談)中乃至於一個裁判中存在者連消帶打[3]的精彩攻防的論述,其等皆是各該收納與說明的素材。以上,從選材到文體內容做一重點簡潔扼要之說明。

〖法學臨摹、華山論劍式的效果課程〗在三維標準下的目標為何?

臨摹者,要能欣賞一篇好文章要能從表到裡、從形式到實質、從招式到心法、從基礎到變化的招式之間,在原創力採取中間程度到高級程度;在法律思維流程中,僅僅強調到其比較不同於一般文章且傑出之部分而已;而招式的說明重點在於各該招式的運用與招式組合運用外,同時能將昭示轉換的意義與功能可以進一步說明者為基本要求,至於能否破對立見解,只要點到為止,將昭示與效果予以說明即可。認識法學方法論之鳥瞰九宮格表格




[1]所謂「還原工程」即反向還原工程(Reverse Engineering),筆者以簡單個人所理解來說明,就是之所以會有一個新的法學見解其所發現爭點的理由與所組成論述(論證方法們)的組合,可以將既有見解之錯誤或者沒有思考到的一些盲點加以解決的論述成為其新見解的內容。[2]所謂法律積體電路學,是以積體電路的邏輯來描寫法律各個構成要件要素要皆能該當奇蹟及要件,不該當其消極要件之本質,相類似於積體電路邏輯元件的0/1的性質。其所確認相關法律適用的結構需要完全性條文或者幾個不完全性條文的組合後,其成為一個能夠成就一個達成論者法感情下認識妥當性的法律結論下所確認該「法律邏輯結構」(完全性條文或組合成完成性構成要件結構)。[3]所謂「連消帶打」,在抵擋對手攻擊的同一招試下,既是抵擋也是反擊。

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