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面對風險與利益抉擇的台灣

文 / 台灣本土法學
【台灣法律網】


獨角獸企業孵化器的法治環境,應該如何面對世界市場的佈局

前言

歷任總統、行政院長及官員常常提及要「法規鬆綁」,提升台灣競爭力。但其中的病灶所在,正如國發會陳主委所言:「許多母法並不嚴格,只是公務員執行時擔心圖利而將子法及解釋訂得越來越嚴格。」正是這種保守、防弊的心態,顛倒了「原則開放、例外管制」的私法自治精神,使得許多國外係屬的新創產業,到了台灣就變成有涉犯刑罰之虞的犯罪行為,據本社先前研究,有27個在國外相當成功的金融科技獨角獸,如在台灣至少有22個將面臨刑事的訴追。
「金融科技」這種隨著金融風暴所興起以「直接金融」取代「間接金融」的新創產業正方興未艾,我國也於去年底制定「金融科技產業創新沙盒實驗條例」以為因應。今天我們又來關心「變質多層次傳銷」的新舊法適用問題,無非就是冀望台灣法學界不要再受限於傳統法律解釋的窠臼,能以興利的思維去檢討過去「有風險就管制的除弊心態所為之解釋。
小編補充:本雜誌社長久以來,即十分關心「經濟發展」之法律議題,曾於去年以金融困境「海洋國家」為題,充分討論金融法制濫刑化、SPV公司、共享經濟、吸金案、特別背信罪及金融科技發展與創新實驗條例草案的諸問題。

直接經濟的世界潮流

環顧世界經濟的發展,在金融科技,已經從間接金融變成直接金融;在企業融資利器的擔保法制,亦從傳間接登記的「文件審查制」逐步朝直接登記制度的「通知登記制」修正;而直銷與網購及金融科技的相互結合,亦悄然的再進行中。
根據去年GWI第二季的調查指出,台灣網購比例高於全球,網購市場預估超過兆元商機。一種網購新平台把「直銷」的概念導入,讓每個會員變成小店家,再拉進朋友加入當「下線」,自己東西可賺回饋金,朋友到你的店裡買,還能再賺到「額外回饋金」,拉進的朋友越多,回饋金滾得越快。這種新模式,就類似「口碑社群行銷」的概念,也像是「團購」的概念。
透過人與人互動,在利潤分享下,省去廣告費及推廣費,分享給中間參與行銷的人,這種新興商業模式,正在全世界快速的發展。這樣從傳統有名與無名契約(民事)已經發揮創意成為一種商業模式下,我們要扶植來創造台灣競爭力,還是選擇一種沒有危害也無辦法提出有效經濟發展希望的法治要求來解釋?
變質多層次傳銷以及其他長時間浸淫舊思維的論證宜朝興利思維方向邁進
變質多層次傳銷從舊公平法第23條轉變為新的多層次傳銷管理法第18條,其適用不僅僅是條文的繼受而已,更重要的是,要揚棄「管制等於排除自治」的過時思維,要瞭解管制係自治的工具,管制的目的只是為了讓私法自治有更大的發揮空間。
僅管過去主管機關為了迴避「主要」要件舉證上困難,由主管機關公平會陸續發展出「排定序號」、「雙向多層次傳銷」及「產品虛化理論」,但在刑事責任的認定上,還是不能因有該等理論之該當,即認定為「變質多層次傳銷」,重點還是在於使用傳銷商品、佣(獎)金是否「主要」以介紹他人加入為收入來源。
面對新型態的商業模式,應多瞭解新模式的特性,不宜再以舊思維加以解讀,變質多層次傳銷宜以興利思維重新銓解。
小編補充說明:本雜誌擬於4月份,以「金融科技創新實驗條例」剛剛出爐之契機,並輔以近年來與高等法院、最高法院、行政機關、私人企業及學術界的密切互動機制,舉辦金融興利法治論壇,從憲法高度的金融發展自由,呼應數位科技時代之「金融科技」產業及其他新創事業,並檢討以英美法特別背信罪植入我國大陸法系體質的刑事司法體系所造成的特殊經濟刑法問題,以期讓執政的民進黨進行類似解嚴經驗的金融發展解嚴的工程,排除非屬狹隘的政治台獨或孤立主義運作,以創造台灣「廣積糧」的重要戰略目標。提供執政黨走出公務員障礙的新創模式而讓台灣成為一個最好的創業環境,俾為解決目前台灣經濟尋求良方,以提升國家經濟競爭力。


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