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論證九宮格(論證奈米切割術)

文 / 台灣本土法學
【台灣法律網】


論證九宮格(論證奈米切割術)

武學擂台賽到籃球比賽戰術術語的法學應用

作者:台灣法學雜誌(社長&總編輯)
繼後學提出上中下三路來簡化與建構簡單的法律解釋+法律適用的思維狀態,為避免在較為嚴謹的思考步驟中老是提適用與解釋故而以內部論證統包了法律適用過程第一階段的適用與文義解釋,而以外部論證指涉前者以外的法律解釋方式。
繼以武學的方式來描述後,後學為了要將甲說、乙說現象,以兩軍對峙如球賽的方式說明,故而以內部論證與外部論證配合入武學的的上中下三路的結構建立了九宮格的論證分佈,再輔以代碼讓法律論證更有簡化效率與溝通效率。
在詠春拳中強調與對手保持最直接的直線,換算成法學用語的話直接來就是除了構成要件要素文義(內涵中的概念外延)之外,就是目的解釋將「可能文義」在目的規範探求下找尋可能文義的射程範圍(上路)。再從法的體系面上來看,是否具備法的一致性(coherence)就是體系解釋(中路),最後,看是否在涵攝後所得或者所不得的法律效果是否符合論者的正義期待,我將其視為下三路的法律解釋或稱論證後是否妥當的判斷。

第一階段:內部論證(文義解釋+法律適用)

上三路(內部論證(適用、文義解釋重疊式觀察)、目的性解釋到歷史解釋)


編號:1(文義解釋)
尋求法律邏輯結構,確定即有形式法源。面對屬於clear case性質的涵攝(適用),為避免反覆說到解釋、適用的思維流程步驟,故以內部論證以取代。

編號:2(目的解釋)
大部分的解釋,除了文義解釋外,多以目的解釋即可以確定了法律概念的重新確定概念內涵的射程範圍,如目的性限縮解釋或者是目的性擴張解釋。

編號:3(歷史解釋)
又稱主觀解釋,立法者的立法意旨。相對於過去的立法者意思不容易探尋,但是在尋求法律的內部體系時,不啻為一種方法論。在進步成熟國家中,較為常用。

中三路(等者等之,從內部論證的類推、目的性擴張到限縮,到見賢思齊式的比較法的論證)


編號:4(大前提的續造或者消滅)
增設(類推)、擴張(目的性擴張)或者排除(目的性限縮)確認大前提的有無來協助完成法律適用(內部論證)。

編號:5(體系解釋)
主要還是從實證法中去找出相關邏輯結構中的法的一致性(Coherence)。相較於1、4,這邊的條文用於外部論證而非法律適用。

編號:6(比較分析、比較國家法制分析的論證)
通常以學者留學國為主要的基礎,再輔以說明我國法治現狀與所論證比較國家的異同中找出性質相類之處,在嘗試運用到我國中。

下三路(內部論證中關於涵攝與否後的妥當性檢驗)


編號:7(調整後是否正義實現?)
一般解釋(或稱論證)下,是在既有的大前提(多有形式法源),這邊要檢驗是否有違反法定原則、可能文意範圍後,確定是否「造法」。同時,要確定這「造法」(創造或者消滅大前提)是否能得到「妥當」的結果。

編號:8(從法的目的到體系確認後,透過外部論證的調整後,是否妥當?)

編號:9(論理解釋)&總體論證結論是否妥當
(9)具備三新一變。 論理解釋,是概括所有法學論證所無法明確包含時所指涉的論證描述。透過3、6、9的論證後,確認法律解釋(外部論證)可以在知識論上呈現更可以說服在自由言論市場的人們,而得到立法、行政、司法的權力。

一般來說,在法律繼受國家的論證中,多是以2、5、8再加上一個7(比較法)論證。而在編號1、4、7中確定內部論證中的法律推理大前提之有無,而中間的2、5、8編號是實證法的常見的論述代碼。
如此,我個人在報導或者分析一篇文章時,就可以像是在播報籃球比賽時說到「防守方(衛冕者)是採取2、1、2區域聯防」,不必去用一堆文字去描述有五個人在場上如何站位置。
而打過麻將的人,聽到你跩的跟二五八萬一般,也是好記憶。而「等一四七筒」,如同確定法律推理的大前提之有無與妥當也非常重要,決定是否造法與造法是否合法與妥當,就是一四七中的編號七所要討論與確定的。若是從目的解釋、體系解釋後,再加上德日法的比較法解釋,就是二五八(萬)再加上六六六大順。從數字就可以知道論證的基本形式了。而後學就取得一種武術形式(招式)+球賽評論便宜形式,來讓我有效進行法律論證競賽的簡化優勝劣敗的語言了。

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