設成首頁 | 加入最愛 | 新訊連結 | 聯絡律師 | 推薦朋友 | 線上投稿 | 律師簡介 | 律師諮詢 | Facebook | 隱私權聲明 更新日期:2017-09-26 文章總數:181567 瀏覽:325686036(自2000.10.1起)
點選此處可回到首頁!
法律知識庫 課程講座 法律圖書 電子報中心 回首頁
  台灣法律網新訊




原住民族締結條約的權利
【林蕙瑛專欄】男人都是怕寂寞的
新眷改房子最多只能有地上權的問題
代筆遺囑的相關法律問題
「共有物分割」與土增稅問題
真的法律沒禁止就可以任意鬆綁嗎?
【榕樹學堂訊】八里落日(走現代Into the modern)
假仙偽善無聊集 047 美國智財太泛濫 莫言無忌杜撰
假仙偽善無聊集 048 解聯合國總辯論 莫言無忌杜撰
假仙偽善無聊集 049 台星交流漸縮水 莫言無忌杜撰
假仙偽善無聊集 049 台星交流漸縮水 莫言無忌杜撰
假仙偽善無聊集 050 核廢料傾倒海溝 莫言無忌杜撰
假仙偽善無聊集 051 加入中國代表團 莫言無忌杜撰
考試院開放公職退休人員再任獨董問題
家族企業未來發展怎麼處理?
眷改條例的眷舍權利爭議
再犯有期徒刑之罪撤銷緩刑法律問題
長照制度主要費用與長照外勞問題
未分配盈餘轉投資抵免稅重大問題
最高法院106 年度台上字第2921號林佳龍自訴吳世瑋違反公職人員選舉罷免法案件新聞稿

 台灣法律網 > 法律知識庫 > 司法改革 > 台灣本土法學

轉型正義的大旗下,不當黨產之返還是否有其正當依據?

文 / 台灣本土法學
【台灣法律網】


轉型正義的大旗下,不當黨產之返還是否有其正當依據?

閱讀之前,讀者可看「 法 律 藍 海 的 破 敵 策 略-- 從解決珍瓏棋局到掌握法律體系全局(三) 」,理解何謂爭點族譜、三新一變以及卡片,架構基本概念。

前言

轉型正義是民主國家對過去「獨裁政府」實施的違法和不正義行為的彌補,通常具有司法、歷史、行政、憲法、賠償等面向。其根本基礎在歷史真相。簡而言之,由政府檢討過去因政治思想衝突或戰爭罪行所引發之各種違反國際法或人權保障之行為,追究加害者之犯罪行為,取回犯罪行為所得之財產權利。 自從小英政府就任之後,便以轉型正義為其中之政見進行改革,積極推動轉型正義運動,並成立行政院促進轉型正義委員會,進行一連串改革,改革之中又以二二八與請求國民黨交回本非屬其政黨之財產為近年最常出現在新聞版面上之議題,國民黨對於此譏笑為「以轉型正義之名,行清算國民黨之實」,並對蔡英文政府表達強烈之不滿。民眾對於此議題,有傾向蔡英文政府者,有支持國民黨之主張者,但更多民眾大概多抱以兩黨互鬥之心態看待,抑或想要深入了解卻因為資訊片段、凌亂而不知從何處下手,因此,本文遂以轉型正義與國民黨之黨產是否真屬不當黨產為討論脈絡,蒐集相關文獻,整理後逐一進行說明。

轉型正義是否等於不當黨產的處理?

此文章出自黃錦堂老師所寫之〈轉型正義與不當黨產處理—德國的法制及我國的省思〉 一文。主要探討關於不正取得之概念,亦即探討不正取得之判斷標準為何,並衍生以不正取得之本金經營之附隨組織日後獨立營業所得之利益是否仍為不正取得之財產 ?文中以德國為比較法,敘述我國之轉型正義大多參照德國法,並提出必須針對當時整體社經所有的具體情形以及當時所形成之整體社會之責任而為觀察之實值判斷為不正取得之標準,並且以東德的德意志青年自由團為例:「在組織上,其也是採『民主集中制』方式,成員(年輕人,自年滿14歲起)固然是自願申請,但實際上多為強迫參加,在一九八九年(亦即兩德統一前)成員竟然還高達二百三十萬,占全東德青年人口百分之八十八,充分顯示黨之威力、控制與助成;反之,於兩德統一後其成員數急降,於1994時剩下約300人,2003年約150人;該青年組織所舉辦的活動固然有許多係青年人休閒活動有關者,但仍有諸多屬於高度為黨與政之服務性質。以東德SED以黨領政地位而言,若該組織有任何收益或資產上的總體成長,則吾人也得大致推論或評價其中有相當部分為違反民主法治原則而取得。」申言之,黃錦堂老師認為,對於漫長期間附隨組織之逐漸分立而出與自為經營,其所累積之資產即非屬不正取得。

廖元豪老師亦以〈民主憲政2.0,抑或改朝換代算舊帳?—轉型正義概念的反思〉 一文分享其對轉型正義之看法。該文指出,轉型正義不外乎以黑白分明、斷裂切割、以今非古、實質正義為其四大特徵,並分輕、重型討論其憲法功能,再就重型轉型正義作為檢討,認為重型轉型正義論的最大風險,也是最基本的矛盾,就是一方面把自由民主憲政秩序拉到最高地位,同時卻又要求憲法在轉型正義領域讓步。並提出「模擬憲法法庭4,5號判決」作為即使國家處於緊急危難狀態,各種緊急措施都不能跳脫憲法約制之依據。

司法權與歷史與真相

陳淳文老師對於轉型正義提出兩個爭議點 。其一為,司法權可以建構歷史,還原真相嗎?其二為,司法裁判與發現真實界線之區分?
對於第一個爭點,學界分為肯定說與否定說二說。前者認為找出真相就能實踐正義;「歷史真相」可以被正確忠實的還原;唯有透過國家公權力,包括立法、行政及司法等三權的積極介入,才可以還原歷史真相並實現正義。後者則提出,基於司法權之主觀性、價值性、封閉性與絕對性等特質,其所還原之「真相」,可能與「真實」仍有所距離。如果連為還原「當下事實」所建構的「司法真相」,都不一定能與「真實」相符,我們又怎麼能夠期待司法權在面對「歷史」時,一定可以找出並重構一個符合「歷史真實」的「司法真相」呢?

陳淳文老師對於司法裁判與發現真實界限之區分更以民法第1063條為例,其立法目的,立法者為了兼顧身分安定與子女利益,對於「身分真相」的追求予以立法上之限制。而釋字第587號解釋宣告民法1063條違憲,因此現行法將本條修改為子女亦得提出婚生否認之訴,但仍有兩年除斥期間的規定。此外現行法親生父親不得對他人之婚生子女提起婚生否認之訴。此種基於婚姻安定、家庭和諧及子女利益考量而禁止生父追求真相的設計,是為了確保婚姻家庭制度與教養子女之價值的一種分配正義。指出司法會為實現特定正義而犧牲真相、為其他價值而限制追求真相,這樣還可以肯定司法權真的與真相可以畫上等號嗎?


轉型正義與溯及既往與時效限制

轉型正義得否溯及既往?其實施之時效限制?又其舉證責任與無罪推定原則之衝突? 以歐洲人權法院為比較對象,其在2001年3月22日之柏林圍牆射殺案的判決中表示「對於一個法治國家而言,對於在舊政權之下所犯的罪行,予以刑事訴追,具有正當性。同樣的取代以前存在的國家的法治國家的法院,於適用及解釋犯罪行為時有效之舊法規定時,亦得參照法治國家之原則為之。」反之,我國則係以原則禁止為通說,實務見解亦同。又陳清秀老師就實施時效則指出,如考量轉型正義涉及體系性重大侵害人權事件,而在威權時代事實上無法處理,故追訴法律責任或請求賠償權利之行使發生障礙,而無從起算時效時,則似可認為應等到威權時代結束,國家民主化後,才能起算時效。惟對於第三個疑問,老師則以「概括通案法律上推定」不當取得財產之「歷史事實」,要求人民舉證自己之清白此一新創立法體例,前所未見,明顯違反憲法上形式法治國與實質法治國原則之「無罪推定原則」以及憲法上「正當法律程序」為其見解。

政黨財產處理條例之財產歸還之合憲性?

最後,轉型正義之爭議點即為從轉型正義運動所產生之政黨及其附隨組織不當取得財產處理條例之合憲性 。關於此爭點,學界分為三種流派,一是「得以溯及既往說」,二是「轉型正義精神說」,三是「機關功能最適原則」。
第一說認為,以「法不溯及既往原則」之觀點,推論系爭條例屬「不真正溯及既往」,而不違反法不溯及既往原則。第二說認為,於轉型正義之脈絡下,法律得規定一定程度之溯及既往,方得實踐轉型正義之精神。第三說,以法律明確性原則、不當聯結禁止原則、平等原則、比例原則、私法自治原則及權力分立原則等憲法原理觀之,系爭條例似有違憲可能。應以「機關功能最適原則」為依歸,將轉型正義所涉及之責任釐清、財產歸屬及保全制度等判斷權能,回歸由依法獨立審判之民事法院主導(劉宗德)。不過,案釋字第620號解釋理由書、釋字第714號解釋理由書觀之,新法規範跨越新、舊法施行時期,其所有構成要件事實完全符合新法時,本即應適用法條構成要件與生活事實合致時有效之新法,實務似乎較傾向上述提及之第一說之看法。

結語

轉型正義雖是民主國家對過去「獨裁政府」實施的違法和不正義行為的彌補,然不可忽視的是,其推動及執行時,是否仍符合法律的原理原則,以及是否具備法律依據,否則再無任何法律依據及原理原則的支持下,執意地進行轉型正義的推動,就已違反最初的基本理念,更與過去之獨裁政府走向同一條道路,繼而又產生新一批需要彌補的違法和不正義行為,惡性循環下,更容易使得民主之精神與意念喪失於歷史的潮流之中。
若是還欲進一步了解詳細內容,得參考由 台灣本土法學雜誌有限公司Taiwan Law Journal銷售之完全潮卡(整合英美法的Brief模式與德國實務卡片,進行主題是爭點管理) ,觀看已整理爭點族譜、見解彙整、論證彙整之「三新一變」,抑或欲節省時間、迅速理解重點之懶人包式卡片,會更容易理解爭議與爭議解決之方法喔!

寄給朋友     友善列印

 

作者簡介
台灣本土法學雜誌有限公司
電話:(02)2331-2128
本土法學知識管理中心 https://www.facebook.com/legalminder/?hc_ref=PAGES_TIMELINE&fref=nf
台灣本土法學雜誌有限公司 https://www.facebook.com/tljco/
台灣本土法學雜誌 http://www.taiwanlaw.com.tw/
email:marketing@taiwanlaw.com.tw
產品:
台灣法學雜誌
完全潮卡(累積於潮法講堂、完全實務卡片誌、實務體系卡片誌、空中法學教室)
台灣環境與土地法學雜誌
地政體系卡片誌
地政解碼
法學書籍

 

 

本單元最新10篇文章
媒體回憶錄-法庭直播的真與假 / 台灣本土法學
法治困境到海洋國家系列三: 從財產權的保障論文化資產保存法治之實然與應然 / 台灣本土法學
無用亦有用,讓認真為增加國家稅收的法官擔任金融庭的法官 / 台灣本土法學
媒體回憶錄 / 台灣本土法學
在深夜憲法訴願的加油站,遇見蘇格拉底 / 台灣本土法學
停止上班上課法治與氣候變遷調適--災害防治的思維 / 台灣本土法學
地價稅之課徵與減免 / 台灣本土法學
轉型正義的大旗下,不當黨產之返還是否有其正當依據? / 台灣本土法學
司法審查自律與他律的對話! / 台灣本土法學
你所不知道的一例一休(二):那些年被偷走的美好時光? / 台灣本土法學
  本單元更多文章......

 

 
免 費 電 子 報
發刊期數: 3720
推 薦 課 程 
《房地產法律課程》房地產仲介糾紛處理(劉孟錦律師)
《房地產法律課程》共有房地糾紛處理(劉孟錦律師)
《房地產法律課程》土地買賣合建契約糾紛處理(劉孟錦律師)
《房地產法律課程》成屋買賣契約糾紛處理(劉孟錦律師)
《房地產法律課程》預售房屋契約糾紛處理(劉孟錦律師)
《企業法律課程》帳款催收法律實務:保全程序篇(假扣押)(劉孟錦律師)
《生活法律課程》生活法律:婚姻三部曲--婚姻.夫妻財產制.家庭暴力法律問題解析(劉孟錦律師)
《企業法律課程》交通事故和解技巧與賠償訴訟法律實務(劉孟錦律師)
《生活法律課程》夫妻財產相關法律問題(劉孟錦律師)
《房地產法律課程》公寓大廈糾紛處理與訴訟法律實務(劉孟錦律師)
法 律 叢 書 
請點選此圖觀看本書更詳細的介紹!
【台灣法律網電子書】寵物法律案例實務
劉孟錦.楊春吉
定價:NT $ 1000元
網站連結
律師 法律事務所
律師事務所 法律
法律專欄 劉孟錦律師
一帆法政補習班 台灣本土法學
茱麗葉的家-露營 創意商品
法律翻譯 e速人氣生活網
品味人生 中國新娘論壇
合法律師查詢 合法地政士查詢
合法經紀業查詢 不動產實價查詢
不動產資訊平台 房地產交易價格
不動產交易服務 全國法規資料庫
法學資料檢索 法拍.庭期查詢
立法院法律系統 民事.非訟費用
重大通緝犯查詢 商工行政服務
地政資訊e點通 定型化契約範本
司法院書狀範例 國家圖書館
地名檢索系統 地籍圖資系統
地政法規資訊 Hinet地政服務
總統府法令查詢 最新犯罪手法
165反詐騙 食品安全衛生

主持律師:台灣聯合法律事務所 劉孟錦律師
地址:106 台北市大安區羅斯福路二段91號13樓(台北捷運【古亭站】3號出口) 預約律師
電話:(02)2363-5003 (代表號)  傳真:(02)2363-5009  E-mail:Lawyer885885@gmail.com
設成首頁 | 加入最愛 | 新訊連結 | 聯絡律師 | 推薦朋友 | 線上投稿 | 網站合作 | 律師簡介 | 律師諮詢 | Facebook | 隱私權聲明
法律具時效性,內容僅供參考,不宜直接引為訴訟用途,具體個案仍請洽詢專業律師
所有文章係作者之智慧,請尊重智慧財產權,轉載重製節錄請先取得本網之書面同意