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有借有還,就非竊盜?

文 / 楊春吉(故鄉)
【台灣法律網】


有借有還,就非竊盜?

https://news.ltn.com.tw/news/society/breakingnews/3672331

一、動產竊盜罪

按動產竊盜罪,明定於刑法第320條:「意圖為自己或第三人不法之所有,而竊取他人之動產者,為竊盜罪,處五年以下有期徒刑、拘役或五十萬元以下罰金。意圖為自己或第三人不法之利益,而竊佔他人之不動產者,依前項之規定處斷。前二項之未遂犯罰之。」的第1項(但須注意第3項規定,未遂犯亦罰之)。

其係以意圖為自己或第三人不法之所有,而竊取他人動產,為其成立要件(註一)。

二、加重竊盜罪與加重竊佔罪

又加重竊盜罪與加重竊佔罪,則明定於刑法第321條:「(第一項)犯前條第一項、第二項之罪而有下列情形之一者,處六月以上五年以下有期徒刑,得併科五十萬元以下罰金:一、侵入住宅或有人居住之建築物、船艦或隱匿其內而犯之。二、毀越門窗、牆垣或其他安全設備而犯之。三、攜帶兇器而犯之。四、結夥三人以上而犯之。五、乘火災、水災或其他災害之際而犯之。六、在車站、港埠、航空站或其他供水、陸、空公眾運輸之舟、車、航空機內而犯之。(第二項)前項之未遂犯罰之。」。

其中,第1項第1款所稱侵入住宅中的住宅,效力「與未經選編為判例之最高法院裁判相同」之最高法院76年台上字第2972號、65台上字第2603號、48年台上字第1367號判例係分謂「刑法第三百二十一條第一項第一款之夜間侵入住宅竊盜罪,其所謂「住宅 」,乃指人類日常居住之場所而言,公寓亦屬之。至公寓樓下之「樓梯間 」,雖僅供各住戶出入通行,然就公寓之整體而言,該樓梯間為該公寓之 一部分,而與該公寓有密切不可分之關係,故於夜間侵入公寓樓下之樓梯 間竊盜,難謂無同時妨害居住安全之情形,自應成立刑法第三百二十一條 第一項第一款於夜間侵入住宅竊盜罪。 」「住宅與工廠,既經圍有圍牆分隔為二部分,則工廠係工廠,住宅係住宅,並不因該工廠與住宅相連,即可指工廠為住宅。」「竹籬在住宅之外,其效用為防閑住宅之安全設備,苟僅於夜間侵入竹籬行竊,尚未進入住宅,要難謂為於夜間侵入住宅竊盜。」(註二)。

三、本章之罪是告訴乃論或公訴?

依刑法第324條之規定,(第一項)於直系血親、配偶或同財共居親屬之間,犯本章之罪者,得免除其刑。(第二項)前項親屬或其他五親等內血親或三親等內姻親之間,犯本章之罪者,須告訴乃論。

四、不起訴及科刑規定

有關不起訴之規定,除刑事訴訟法第252條
https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0010001&flno=252
外,第253條係規定「第三百七十六條第一項各款所規定之案件,檢察官參酌刑法第五十七條所列事項,認為以不起訴為適當者,得為不起訴之處分。」。

又刑事訴訟法第376條也規定「(第一項)下列各罪之案件,經第二審判決者,不得上訴於第三審法院。但第一審法院所為無罪、免訴、不受理或管轄錯誤之判決,經第二審法院撤銷並諭知有罪之判決者,被告或得為被告利益上訴之人得提起上訴:一、最重本刑為三年以下有期徒刑、拘役或專科罰金之罪。二、刑法第三百二十條、第三百二十一條之竊盜罪。三、刑法第三百三十五條、第三百三十六條第二項之侵占罪。四、刑法第三百三十九條、第三百四十一條之詐欺罪。五、刑法第三百四十二條之背信罪。六、刑法第三百四十六條之恐嚇罪。七、刑法第三百四十九條第一項之贓物罪。(第二項)依前項但書規定上訴,經第三審法院撤銷並發回原審法院判決者,不得上訴於第三審法院。」。

是犯刑法第320條、第321條之竊盜罪者,檢察官參酌刑法第57條:「科刑時應以行為人之責任為基礎,並審酌一切情狀,尤應注意下列事項,為科刑輕重之標準:一、犯罪之動機、目的。二、犯罪時所受之刺激。三、犯罪之手段。四、犯罪行為人之生活狀況五、犯罪行為人之品行。六、犯罪行為人之智識程度。七、犯罪行為人與被害人之關係。八、犯罪行為人違反義務之程度。九、犯罪所生之危險或損害。十、犯罪後之態度。」所列事項,認為以不起訴為適當者,得為p起訴之處分。

至於科刑,乃依前揭刑法第57條之規定。

五、本案分析

本案新聞報導内容如為真,本案警方所認如無誤
https://news.ltn.com.tw/news/society/breakingnews/3672331
,台南市下營區慶福宮廟埕,有民眾在9月11日晚上10點多停放機車,因鑰匙忘記拔取而遭竊,被人騎走,警方獲報後除了進行攔截圍捕,並到現場調閱監視器,發現被害人機車在當晚9點29分遭一名徒步前來的男子騎走,隨後便不知去向。

麻豆警分局茅港所員警翌日再前往現場勘查時,發現失竊的機車已被放置回原地,警方再次調閱監視器發現嫌疑人在12日早上6點30分將機車騎回原地後徒步離去。

員警依監視器畫面中竊嫌身影,查訪附近店家,鎖定56歲陳姓男子涉嫌偷車代步,通知其到案說明並通知失主發還機車。

陳嫌將車輛騎走後,雖在隔天放回原地,但其行為仍涉犯偷竊行為,麻豆分局今天將全案依竊盜罪嫌函送檢方偵辦。警方說拿走他人物品後,雖未據為己有,但該行為仍可能觸犯刑法竊盜罪,另像民眾的腳踏車被人騎走後隨意丟棄,同樣觸法。

就此,本文認為,刑法320條第1項所定動產竊盜罪,係以構成其要件時為既遂,至於既遂之後所竊動產之歸還或隨意丢棄或持續占有之狀態,或得認為刑法57條所定犯罪後態度之範圍,而得為「科刑輕重」及「是否不起訴」之標準,但仍不得謂「有借有還就非竊盜」。

另本案,非刑法第324條所定須告訴乃論者,爰不論被害人是否自行撤告,本案檢警方也須依法偵辦。

[註解]
註一:竊取他人之電氣,恐構成動產竊盜罪(效力與未選編為判例之最高法院裁判相同之最高法院84年台非字第214號判例參照)。另也須注意刑法第322條之規定。
至於動產竊盜罪與背信罪、詐欺罪、侵占罪之區别,得分别參酌效力「與未經選編為判例之最高法院裁判」相同之最高法院51年台上字第58號、33年上字第1134號、29年上字第3378號判例
https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingleRela.aspx?PCODE=C0000001&FLNO=320&ty=J

註二:第1項第1款,除住宅外,「有人居住之建築物」等,及第1項其他各款之定義或案例,請參
https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingleRela.aspx?PCODE=C0000001&FLNO=321&ty=J
及各法院相關裁判。

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作者簡介
楊春吉(故鄉)
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Double House共享經濟工作坊召集人、Double House買賣租賃聯盟主席(暨創辦人)、定豐地產開發有限公司專業顧問、個人理財專業顧問、古月吉力工作室負責人、房產公司C.E.0、榕樹學堂副執行長兼講師、故鄉法律網/故鄉法律專欄(http://gs803501.pixnet.net /blog)版主、採購專業人員師資資料庫受推薦講師、社區大學講師、104講師中心講師、台灣教育網講師、台灣法律網專欄作者、法律演講(請洽0916082728楊講師)
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