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動輒開鍘,赴陸觸法「底線」何在?

文 / 戴世瑛律師
【台灣法律網】


自國安五法與反滲透法通過後,國人赴陸任職、開會、締約,包括唱歌表演等,迭生違法爭議。甚有主張以「傷害情感」、「辜負社會」、「統戰樣板」等主觀不確定概念,作為處罰依據。日前台商促請速定反滲透法施行細則以求避險,更突顯調查審理相關案件,我方明確處罰標準及執法界限的迫切必要性。

就法律解釋與過去案例,吾人以為處罰與否,宜普遍斟酌以下三點。

一是以妨害國安或利益為限:無論法律是否有明文,參照各條罰則的立法或修法,無非皆以維護國安或利益為主要目的。故除非有客觀實據,足證登陸活動確有妨害國安利益之虞,或造成實害時,否則不應輕率以律相繩。

二是構成要件該當明確:如兩岸人民關係條例第33條(簡稱條例)禁止限制赴陸任職,因規定僅泛稱「擔任職務」或「為其成員」,定義不清,以至陸委會先前處理吳小莉任粵省台籍政協,前教育部長吳茂昆兼任中國科學院顧問兩案,不得不採「實質違法說」(即考量任職是否為諮詢性、常態性、名譽性、有無固定編制,或具備發言權、投票權、人事任命權等核心職能),為其開脫免罰,即為殷鑑。

三是不違反「比例原則」:近日台北高等行政法院判決裁罰台胞在對岸任「社區助理」的內政部敗訴,所據理由之一,即係認對人民自由的剝奪或限制,除應有法律明確授權外,處罰或禁限手段,亦不得與法律所欲保護公共利益的目的之間,顯失均衡(108年訴字第1948號)。

依上述標準,以歐陽娜娜登上大陸央視國慶晚會,或涉條例第33-1條事件為例推論。縱部分國人對其行觀感不佳,但當事人既為民間藝人,非公職人員,晚會活動原係面向對岸民眾,單純演唱無物理作用力,有何影響我國安或利益可言?且該條所謂「合作行為」,概念失諸過寬。解釋上能否含括無固定角色、臨時性的參演,不無疑問。

況長遠來看,大陸市場龐大,在全球化與兩岸經貿往來效應下,赴陸發展者眾。管制操作過當,恐有廣泛侵害憲法保障的言論、工作、居住遷徙等自由之嫌,不利產業分工與合作,加劇人才出走。如此一來,只怕我方反而「得不償失」,豈能符「比例原則」?從而歐陽該不該罰,相信自有公評。

後續尚不知幾人觸法,惟前揭司法判決已提醒,更民主、更開放、更深入的接觸交流,才是面對陸方統戰威脅的最佳回應之道。盼我當局認事用法之際,宜加深思(原稿刊登2020/10/4《蘋果日報》網路論壇《蘋評理》,網址:https://tw.appledaily.com/forum/20201004/5CCIQNMDCBGY7DHA34KE3QC2FQ/,標題經該報改為《動輒揚言開鍘,赴陸觸法「底線」何在?》)。

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作者簡介
戴世瑛律師
臺灣執業律師、政治大學法學碩士、北京中國人民大學法學博士、大陸國家司法考試及格

經歷:台中律師公會大陸法令研究委員會主任委員、律師公會全國聯合會大陸法令研究委員會委員、2005年6、7月廈門大學講授「臺灣法制概論」。2006年9、10月天津南開大學講授「臺灣法制概論」、2010年10月13-27日北京師範大學講授「區際刑法--臺灣刑事法問題」、亞洲大學「大陸法制概論」兼任講師、雲林科技大學科技法律研究所「中國大陸法律」兼任助理教授級專技人員。

E-mail:tai0910@seed.net.tw

 

 

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