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 台灣法律網 > 法律知識庫 > 時事評論 > 新聞疑義

【新聞疑義994】知名世界健身房,不准消保官管不平等定型化契約?

文 / 楊春吉(故鄉)
【台灣法律網】


【新聞】

知名世界健身房(WORLD GYM)竟不准消保官管不平等定型化契約!在台有二十二家連鎖店的世界健身房,前年七月因定型化契約載明不得退費及轉讓,遭新北市消保官開罰六萬元,業者不服抗告敗訴,兩個月前竟又提出預防性訴訟,要求「消保官求不得再依消保法,要求改善定型化契約,也不准開罰」。新北市消保官昨說若判決成立,消費者只能任憑業者宰割。世界健身房號稱全球第四大的連鎖健身俱樂部,全球首家據點由創辦人與好萊塢影星阿諾史瓦辛格共同帶領,十二年前進軍台灣,在台擁有台北一○一等二十二家健身房。業者昨晚書面聲明,援用Google拒提供付費App軟體七天鑑賞期遭北市罰一百萬元,但裁罰被高等行政法院以「消保官命Google限期建立退款機制及修改相關服務條款,已踰越消保法規範之範圍」駁回,認為新北市消保官也踰越權限開罰,強調「已代表健身業提出訴訟」,避免消保官對健身業有不合法及不合理的行動。消保官昨說,世界健身房去年十一月向高等行政法院提起訴訟,要求禁止新北巿、台北市、新竹市三地方政府不得再依消保法,要求改善定型化契約,也不准其開罰,痛批:「世界健身房企圖利用法律排除主管機關的行政監督。」消保官說若判決成立,消費者只能聽任業者違法的契約,權益受損時無法向消保官請求協助,只能耗鉅資與時間,跟業者打訴訟官司周旋。 新北市主任消保官許宏仁強調:「為捍衛廣大消費者權益,我們一定會堅持到底!」消基會名譽董事長李鳳翱指,定型化契約受《消保法》規範,雖尊重業者訂定契約自由,但「依《消保法》,消保官還是得以介入適度調整。」(蘋果日報102年1月23日報導:健身房提告 拒消保官開罰)。


【疑義】

一、本案知名世界健身房得否提起「課予不作為義務之預防性訴訟」?

按行政訴訟法第3條:「前條所稱之行政訴訟,指撤銷訴訟、確認訴訟及給付訴訟。」,雖未明定「課予義務訴訟」,惟從行政訴訟法第6條第3項:「確認訴訟,於原告得提起或可得提起撤銷訴訟、課予義務訴訟或一般給付訴訟者,不得提起之。但確認行政處分無效之訴訟,不在此限。」中有「課予義務訴訟或一般給付訴訟」之分、第8條第1項:「人民與中央或地方機關間,因公法上原因發生財產上之給付或請求作成行政處分以外之其他非財產上之給付,得提起給付訴訟。因公法上契約發生之給付,亦同。」中,明定得「請求作成行政處分以外之其他非財產上之給付」來看,應有「課予義務訴訟」之存在。

而「課予義務訴訟」,自包括「課予作為訴訟或不作為義務訴訟」等兩種,但是否包括「預防性訴訟」?實務上,最高行政法院101年度裁字第633號裁定:「(一)本案抗告人在原審是依行政訴訟法第6條之規定,提起確認公法上法律關係成立或不成立之訴,而所謂「公法上法律關係」,乃是指抽象法規範與特定時空下之具體事件相「結合」而形成之具體權利義務關係。又此等「事實與規範結合」之有無,則應以「該等具體權利義務關係之內容是否經由日常生活之實際運作而被實際實踐並被客觀掌握」為其判準。詳言之:1.法律關係「成立」或「不成立」之二種確認訴訟,分別是在下列情況下而被許可。 (1)當特定權利主體在日常生活中依該特定法律關係所形成之權利義務狀態行事,卻因為利害關係人出面主張該等權利義務狀態運作之現狀不能繼續進行下去,權利主體因此感受到法律地位之不安定(此即行政訴訟法第6條所稱之「即受確認判決之法律上利益」),而對利害關係人提起確認法律關係成立之確認訴訟。(2)當特定權利主體以某一特定法律關係所形成之權利義務狀態不存在為前提而為日常生活,忽然有利害關係人出面,主張該等權利義務狀態,要求前開特定權利主體,按照該法律關係所形成之權利義務關係行事時,權利主體同樣感受到既有法律地位之不安定,有提起確認訴訟之急迫性,而對利害關係人提起確認法律關係不成立之確認訴訟。2.至於特定權利主體在日常生活中並無受到特定法規範所形成法律關係行事之牽絆,只是依其主觀慾望,希望在將來能夠依該法律關係或不依該法律關係所形成之實證環境下行事,而「思患預防」,在事前即請求法院對該法律關係成立或不成立預為判斷,此等請求基本上已是「預防訴訟」之領域。而預防性訴訟不僅性質上不屬於確認訴訟(多被歸類為給付訴訟),且此等訴訟之提起必須另有法律許可提起之明文(其理由在於:基於司法資源之有限性,為提升其使用效率,訴訟原則上必須限於現在已生之爭執,而將來可能發生之爭執,現在既然還沒有發生,事後又可能「時過境遷」,不再具有爭訟性。若提早發動審理,等於司法資源之低效率運用,因此除非該將來爭執對社會影響重大,又有急迫解決之特殊情形,方得例外許可提起行政訴訟),不然該等未來預防之訴即因欠缺法之明文而應認其起訴不合法。」,係認為「此等訴訟之提起必須另有法律許可提起之明文」;此見解,與行政訴訟法第2條:「公法上之爭議,除法律別有規定外,自得依本法提起行政訴訟。」中,所揭示「須行政訴訟法或其他法律有規定,始得依行政訴訟法提起行政訴訟」相符。

從而,本案知名世界健身房得否提起「課予不作為義務之預防性訴訟」?視「行政訴訟法或其他法律有無規定」而定。就此,行政訴訟法未明文禁止,而且行政訴訟法也承認「課予義務訴訟」之存在,實務上,最高行政法院97年度裁字第5164號裁定(97年度裁字第4845號裁定也同此意旨):「五、本院按:(一)在此首應指明,現行行政訴訟法以主觀訴訟為原則。是以行政訴訟法制之目標原則上在保護人民之主觀公權利(為公益而訴訟,則屬例外),因此只要個人的權利遭受公權力之違法侵害,在行政訴訟上即應給予對應之救濟。至於救濟手段之訴訟類型為何,反而是下一層的問題。並且可以用法院的闡明權來補救當事人訴訟類型選定之錯誤。因此本案抗告人起訴是否合法,實與系爭函覆是否為行政處分,並無太大之關係。事實上,「行政處分」之觀念,在我國現行法制基礎下,基本上只是一個「讓行政作為能受司法審查」的功能性、技術性概念而已,是「工具」之特質,不應成為阻礙人民尋求司法救濟之說理愰子。真正該關心的是,起訴者有無主觀公權利存在,以及其尋求之救濟手段是否符合法規範之體系規劃。(二)行政法院對行政訴訟有無審判權之實體判斷,其重點只在:「人民之公法上權利有無受到行政措施的違法侵害」而已。而這個重點如予剖析,又可分為以下二個面向來說明: 1.「公法上權利」概念的闡明:按言及「權利」者,必然是從以下二個面向來描述或詮釋,一為個人所關心之「實質利害」(不限於經濟利害,也包括情感、宗教、社會關係等利害),另一則是「此等利害由法律出面保證其實現」,此即權利之法規範基礎,公法上權利亦應依此標準判斷。2.「侵犯」概念的闡明:(1)事實上各種行政措施或多或少,都會對人民的公法上權利造成影響,但影響程度卻有大有小,有時行政措施對權利的影響,只是「輕風拂面」,但也有可能是「狂風暴雨」,使人民所關心、並受法律保障的權利受到立即明顯之影響,造成人民法律地位的重大不安。前者立法者可能將其定位為非屬權利的侵害,而後者則是權利的侵害。但在這二個端點之間,存有極多中間案型。法院固然常常要在個案中決定劃分之判準,而立法者也常制定抽象的判準,供法院依循。(2)而行政法院在審查行政作為對主觀公權利之影響程度,以決定其是否符合「侵犯」要件時,特別是在行政作為對權利之實際作用是在未來發生時,其判準之建立,基本上是一種個案式之利益權衡,權衡以下二種對立之利益,以其個案中利益較大者為準: 一是此等對將來之影響是否會形成現在人民法律地位的「重大不安」,人民現在重大不安之程度越強烈,法院即越有可能將提供保護之時點儘量向前挪移。  另一則是法院的處理成本。由於司法資源是有限的,供給量趕不上需求量,因此若法院對一個未來才發生影響之案件,過早地介入提供實體保護,或許將來「事過境遷」,原來之努力即歸於徒勞,有限司法資源即未能做出最有效率之配置。(3)以上之權衡始終是二種對立利益「相對」程度之比較,因此其決定標準不會有「一刀二斷」式的明確邊界,始終是個案式的衡量。另外針對將來行政作為之預告,是否構成對特定主觀公權利之現實侵犯,法院基本上是採取比較審慎之立場,除非此等預告結果對人民法律地位形成重大明顯之不安,不然考慮到司法資源之有限性,儘量讓實體審理時點延後。換言之,預防性訴訟之允許,在司法實務上是一種例外,而不是原則。」,更明白表示「允許預防性訴訟」。

從而,本案知名世界健身房應得提起「課予不作為義務之預防性訴訟」,只是「防性訴訟之允許,在司法實務上是一種例外,而不是原則」,所以,會採取比較審慎之立場。

二、消費者保護官,對「企業經營者所使用之定型化契約條款」,有無介入適度調整之機會?

按依消費者保護法第39條:「消費者保護委員會、直轄市、縣 (市) 政府各應置消費者保護官若干名。消費者保護官之任用及職掌,由行政院定之。」、消費者保護官任用及職掌辦法第4條:「消費者保護官之職掌如下:一、依本法第四十三條第三項規定,處理消費爭議申訴事項。二、依本法第四十五條規定,擔任消費爭議調解委員會或主席,處理消費爭議調解事項。三、依本法第四十九條第一項規定,就消費者保護團體提起之消費者損害賠償訴訟、不作為訴訟,行使同意權。四、依本法第五十三條第一項規定,向法院訴請停止或禁止企業經營者重   大違反本法有關保護消費者規定之行為。五、其他依本法及相關法規規定之職權。消費者保護官職權之行使,由行政院消費者保護委員會指揮監督。消費者保護官行使職權時,得為必要之調查。」之規定,消費者保護官之職掌,除「處理消費爭議申訴事項」、「處理消費爭議調解事項」、「就消費者保護團體提起之消費者損害賠償訴訟、不作為訴訟,行使同意權」、「向法院訴請停止或禁止企業經營者重大違反消費者保護法有關保護消費者規定之行為」外,尚有其他依消費者保護法及相關法規規定之職權。

然查消費者保護法第11條至第17條有關定型化契約條款之規定,僅第17條第3項規定「企業經營者使用定型化契約者,主管機關得隨時派員查核」;又第56條以下之行政罰,也未規定「企業經營者所使用定型化契約條款,違反消費者保護法,主管機關得處以行政罰」;而且得依第56條以下之規定處以行政罰者,也係「主管機關」;所以,消費者保護官介入「定型化契約條款」之時機,除「處理消費爭議申訴事項」、「處理消費爭議調解事項」、「就消費者保護團體提起之消費者損害賠償訴訟、不作為訴訟,行使同意權」、「向法院訴請停止或禁止企業經營者重大違反消費者保護法有關保護消費者規定之行為」及「相關法規另有規定」外,似乎不存在。

但消費者保護法第17條第3項即規定,主管機關即得隨時派員查核「企業經營者所使用之定型化契約」,而且消費者保護官非不得協助之;所以,消費者保護官,對「企業經營者所使用之定型化契約條款」,在「處理消費爭議申訴事項」、「處理消費爭議調解事項」、「就消費者保護團體提起之消費者損害賠償訴訟、不作為訴訟,行使同意權」、「向法院訴請停止或禁止企業經營者重大違反消費者保護法有關保護消費者規定之行為」之前,也非無介入適度調整之機會。

惟消費者保護法第17條第3項即規定,主管機關即得隨時派員查核「企業經營者所使用之定型化契約」(查核發現有違反消費者保護法情節重大,報經中央主管機關或消費者保護委員會核准者,得命停止營業或勒令歇業;情節非重大者,則依行政指導或依法適度公開資訊方式處理之),「主管機關相關人員」是否應該比「消費者保護官」更有作為呢?

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作者簡介
楊春吉(故鄉)
Double House共享經濟工作坊召集人、Double House買賣租賃聯盟主席(暨創辦人)、定豐地產開發有限公司專業顧問、個人理財專業顧問、古月吉力工作室負責人、房產公司C.E.0、榕樹學堂副執行長兼講師、故鄉法律網/故鄉法律專欄(http://gs803501.pixnet.net /blog)版主、採購專業人員師資資料庫受推薦講師、社區大學講師、104講師中心講師、台灣教育網講師、台灣法律網專欄作者、法律演講(請洽0916082728楊講師)
作品:
1.地籍圖重測後疑義處理之初探(獲臺北市政府評審為93年度員工平時自行研究案佳作)。
2.故鄉的法律見解(租賃.旅遊.政府採購篇) :95年6月自版。三民書局等書局寄售中。
3.老公的情書:與老婆綺萱合著,95年6月自版。三民書局等書局寄售中。
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