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 台灣法律網 > 法律知識庫 > 作者專欄(二) > 周建序

試用期,是否仍有勞基法解僱事由、預告期間及資遣費的適用?

文 / 周建序
【台灣法律網】


Q:勞資雙方書面約定試用期約款,是否仍適用勞基法對於解僱事由、預告期間及資遣費的規定?

A:

一.行政機關:肯定說

勞委會86年台勞資二字第035588號函表示:「於該試用期內或屆期時雇主欲終止勞動契約,仍應依勞動基準法第11、12、16及17條等規定辦理」。

行政機關以保障勞工的立場,於調解時此方案 有助於紛爭解決,經常還會以將啟動『實施勞檢』為威嚇手段,使人資部門心生畏懼,我們值得肯定!

值得注意的是此時的勞基法第17條,其實新制後資遣費計算是勞退12條。

二.法院多數:否定說

認為試用期間雇主行使保留之解僱權(學說終止權保留說),法律上應容許較大之彈性,無須具備勞基法所規定之法定終止事由,故無須另為預告,自無伴隨而來預告期間工資及資遣費之給付,甚至也無解僱最後手段性之適用·但仍須於未濫用解僱權之情形下行使,不得違反權利濫用禁止原則。

換言之,勞工於此試用期間,除解僱事由以外,仍有勞基法的適用!

三.學說見解:

否定說:學說上有賛同否定說之見解者認為,約定試用期間之目的在判斷該勞工之能力及適格性,並讓雇主握有 #較寬權限來解僱試用勞工,此時若仍適用勞基法解僱事由之限制,則試用期間勞工與正式勞工未有區別,恐與僱用現實不符。

此說與法院實務見解相同。

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作者簡介
中華工商研究院 副教授
東海大學、文化大學講師
和諧國際法律事務所法務長
行政院勞委會勞工教育師資
雙北市勞動事務學院講師
雙北市勞資爭議調解委員
網站:http://www.twlabor.net
電話:02-2949-5910 傳真:02-2949-5037

 

 

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