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 台灣法律網 > 法律知識庫 > 作者專欄(二) > 方承志

聯合國反腐敗公約對外國行為地的司法管轄權問題

文 / 方承志
【台灣法律網】


聯合國反腐敗公約第2條第2項:「適用範圍」其定義為:「二、為執行本公約的目的,除非另有規定,本公約中所列犯罪不一定非要對國家財產造成損害或者侵害。」,本條項目的在對於國際公法所列反腐敗犯罪,基本上在他國法律規範為侵犯他國財產之犯罪,而當事國並未規定為反腐敗犯罪者,只要是屬於公約所列反腐敗犯罪範圍,而該國也已簽屬本公約具有國內法律效力者,該處罰國的法律就是屬於從嚴的刑法的特別法(可能在以下的刑事司法管轄權適用會有爭議)。

第4條「保護主義」對於法拘束力與管轄定義:「一、締約國在履行其根據本公約所承擔的義務時,應當恪守各國主權平等和領土完整原則以及不干涉他國內政原則。二、本公約任何規定概不賦予締約國在另一國領域內行使管轄權和履行該另一國本國法律規定的專屬於該國機關的職能的權利。」,基本上這一個規定是不得以本國規定公約規範外國行為為反腐敗犯罪者,要求對他國行使司法管轄權,但是可以依據公約的內國法要求在他國實施犯罪處罰,但是必須依據該國刑事法律及法理規範處理,也就是說不管在處罰國有沒有主動要求下,行為地主權國是不是主動適用該外國的法律而加以管轄?可以依據第66條「爭端的解決」:「一、締約國應當努力通過談判解決與本公約的解釋或者適用有關的爭端。二、兩個或者兩個以上締約國對於本公約的解釋或者適用發生任何爭端,在合理時間內不能通過談判解決的,應當按其中一方請求交付仲裁。如果自請求交付仲裁之日起六個月內這些締約國不能就仲裁安排達成協議,則其中任何一方均可以依照《國際法院規約》請求將爭端提交國際法院。三、各締約國在簽署、批准、接受、核准或者加入本公約時,均可以聲明不受本條第二款的約束。對於作出此種保留的任何締約國,其他締約國也不受本條第二款的約束。」,由於本公約第66條第3款對於同條第2款的簽約保留聲明,才是排除此一管轄權的規定,否則基本上上述管轄權爭議在反腐敗處罰,是會更具有積極而無法拒絕的法律效力的。

當然在本公約第46條「司法協助」中第第21項對於拒絕司法協助的四款理由:「二十一、在下列情況下可以拒絕提供司法協助:(一)請求未按本條的規定提出;(二)被請求締約國認為執行請求可能損害其主權、安全、公共秩序或者其他基本利益;(三)如果被請求締約國的機關依其管轄權對任何類似犯罪進行偵查、起訴或者審判程式時,其本國法律已經規定禁止對這類犯罪採取被請求的行動;(四)同意這項請求將違反被請求締約國關於司法協助的法律制度。」,仍然將是上段反腐敗犯罪司法管轄權,在發生認定上適用爭議條款的最大爭議的所在。雖然各國政策也許在步調上不會一致,但是這是政府反腐敗政策,與國際外交手腕的展現,也展現執政者對於國家反腐敗執行的決心,否則只要捲款潛逃沒有邦交及引渡條款條約的外國,那麼政府如果沒有在反腐敗犯罪引渡條款的積極努力下,這種弊端還是會不斷發生的,而且刑法第7條但書規定:「但依犯罪地之法律不罰者,不在此限。」,如果解釋上此一反腐敗公約施行法具國內法程序效力,那麼就應該規定是刑法總則的特別法,否則討論這些不是都沒有意義了嗎?這才是我們取得司法管轄權的必要性規範與程序了。

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