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 台灣法律網 > 法律知識庫 > 作者專欄(二) > 方承志

教授審查論文是委任還是承攬?

文 / 方承志
【台灣法律網】


著作的定義依據著作權法第3條第1項第1款規定:「著作:指屬於文學、科學、藝術或其他學術範圍之創作。」,而教授審查論文著作最主要的依據及內容,首先就是要注意著作權法第9條第1項所列5款不得為著作權標的之規定:「一、憲法、法律、命令或公文。二、中央或地方機關就前款著作作成之翻譯物或編輯物。三、標語及通用之符號、名詞、公式、數表、表格、簿冊或時曆。四、單純為傳達事實之新聞報導所作成之語文著作。五、依法令舉行之各類考試試題及其備用試題。」,至於第52條規定合理使用之範圍構成著作者:「為報導、評論、教學、研究或其他正當目的之必要,在合理範圍內,得引用已公開發表之著作。」,則必須符合著作權法第65條規定之合理使用之範圍:「著作之合理使用,不構成著作財產權之侵害。著作之利用是否合於第四十四條至第六十三條所定之合理範圍或其他合理使用之情形,應審酌一切情狀,尤應注意下列事項,以為判斷之基準:一、利用之目的及性質,包括係為商業目的或非營利教育目的。二、著作之性質。三、所利用之質量及其在整個著作所占之比例。四、利用結果對著作潛在市場與現在價值之影響。著作權人團體與利用人團體就著作之合理使用範圍達成協議者,得為前項判斷之參考。前項協議過程中,得諮詢著作權專責機關之意見。」。至於合理使用著作財產權之限制,必須依據著作權法第65條第3項規定「著作權人團體與利用人團體就著作之合理使用範圍達成協議者,得為前項判斷之參考。」,也就是說依據著作權法第44條至第63條規定的範圍為被容許的合理使用,必須依據第64條規定範圍要件,明示或合理方式註明其出處,但不得違反第63條第2項規定以外範圍改作:「依第四十六條及第五十一條規定得利用他人著作者,得改作該著作。」,符合上述及其他主管機關在合理使用的公布規範上符合的。

在民法與上委任關係與承攬的法律關係不同之處,主要在委任關係進行是依據民法第540條規定,就委任事務(論文審查)進行狀況報告委任人(管理人),委任關係終止時應明確報告其期顛末。承攬則是依據民法第490條及第492條規定,依約定之品質及無減少或滅失價值或不適於通常或約定使用之瑕疵,依完成約定工作後領取報酬。二者之間最大的差別是:委任的報告義務是依據委任關係的指示內容而來,而承攬關係則是依據個人的專業,在完成工作後領取報酬負工作品質擔保責任的。而教授審查論文究竟是屬於哪一種關係,基本上要視實際的工作內容來看,二者之間可能是競合的也可能是複合的。只是承攬工作的法律關係在著作權法上,是可能因為指導或參與實質論文審查的加入內容上構成共同著作的內容,而實務上通常參與審查的教授,如果不是只單純的就第一段所述的形式規定審查,那麼就可能在比例及實質論文影響效力上發生共同著作的問題,而實務上對於有審查教授的論文在實務上都還是以獨立論文看待。所以在2014年7月14日新聞報導才會大幅報導此一問題,因為共同著作人在著作權法是有規定的,在著作權法第8條規定:「二人以上共同完成之著作,其各人之創作,不能分離利用者,為共同著作。」,也就是說共同著作人對於該著作權的利用,是否一定要達到可以分離的地步?從著作權法第19條規定來看:「共同著作之著作人格權,非經著作人全體同意,不得行使之。各著作人無正當理由者,不得拒絕同意。共同著作之著作人,得於著作人中選定代表人行使著作人格權。對於前項代表人之代表權所加限制,不得對抗善意第三人。」,而如果這樣可以分離的獨立著作,對於原著作權分離後是否仍然成為著作當然會有重新審查的影響,而在學術倫理及道德上,也將產生影響原論文的價值穩定性問題,這樣的的著作權財產處分,當然沒有特定理由下是不值得鼓勵的。

當然教授參與論文審查是委任還是承攬?在構成共同著作上也會因為契約約定內容的不同而有差異。在委任關係只有依據委任(管理)人的指示,在論文審查中進行法律要件及形式審查,沒有獲得授權是不能更改原著作的主要內容的。在承攬關係則是因為學術審查及指導慣例上因為契約默示約定,已經把共同著作人的身分放棄給論文著作人作為獨立論文著作。而現在教授多數是針對這種學術慣例上不合理的現象提出,因為共同著作的約定放棄或移轉著作權,既不能不能主張著名作者名稱,也無從以共同著作人身分去要求分離著作的利用權限。這才是今日新聞報導我們要在權利義務上真正關切的內容,在論文審查的著作權實務與法律規範上,對於可以構成共同著作人的保障程度顯然是不足夠的,所以才會發生師生之間的著作權糾紛,這是在學術論文審查中就應該要嚴格區分的,但是這樣區分在現制論文審查過程中,卻很可能在嚴格的法律要件中,很多論文審查是很難過關的,恐怕這才是著作權主管機關與教育部門要好好協商出一套辦法,否則這種部長涉及學術倫理的問題仍然會擴大及層出不窮的,沒有改進(革)那也沒甚麼好稀奇的了。

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