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 台灣法律網 > 法律知識庫 > 作者專欄(二) > 方承志

從卸任教育部長任職私大看迴轉門規定

文 / 方承志
【台灣法律網】


    公務員服務法第14之1條通稱公務員旋轉門規定如下:┌公務員於其離職後三年內,不得擔任與其離職前五年內之職務直接相關之營利事業董事、監察人、經理、執行業務之股東或顧問。┘,第22之1條則為刑事處罰規定:┌離職公務員違反本法第14條之1者,處二年以下有期徒刑,得併科新臺幣一百萬元以下罰金。犯前項之罪者,所得之利益沒收之。如全部或一部不能沒收時,追徵其價額。┘。這就是預防公務員利用在職期間的職務利益,作為未來職(執)業利益內容一部分的主要法律規範。其較相關的還有公務員利益衝突迴避法的規定,在職期間對於未來之利益,利用職務相關權力預作處分者,仍然屬於利益衝突迴避法規範內容範圍,應以違反本法規範行政罰處罰。至於公職人員財產申報法的規範,對於適用財產申報義務人未來取得之財產或權利雖然沒有規範,但是如果屬於未來債權權利之處分(理),那麼就是公職人員財產申報卸職申報項目範圍,如果預期是在卸職後二個月後發生,那就需要廉政及政風機構實質審查認定其申報範圍,至於人事措施如果是屬於一定期間之有給職,其總額是否屬於利益衝突迴避法之合法利益上,因為涉及固定(履行義務及給付債權)權利的實施,那也需要廉政及政風機構的認定,才能以其是否簽訂服務契約書的給付範圍,決定其是否為財產申報的權利申報範圍。

    從公務員服務法第14之1條的迴轉門條款來看,公務員再任職務必須與前職務有┌職務直接相關之營利事業┘,這是在迴轉門定義上採最狹義的定義來執行,也就是說執行上不能擴張解釋其意義並加以處罰。從這定義裡面的另一種情況來看,如果離職公務員是轉任其業(職)務監督的公益基金會或財團法人,基本上會有爭議的是如媒體人說的:有收入團體真的不是營利事業嗎?有營利的也不一定是繳稅的。那麼又會成為此一迴轉門主要構成要件,在廣義上本案是不是會構成這個迴轉門問題?就跟今日廣被批評林益世不涉及貪瀆案,在遵循最高法院判決實務上,最常被引述的┌實質影響力┘的範圍爭議一樣?教育部對私立大學有沒有人事權及預算補助決定權才是爭議點?繁星大學的卓越計畫是一定有補助的,但是誠如這報導教育部高官離職再任私大校長,縱然這在對私立大學校務推動及品質上會有幫助,但是迴轉門規範主要精神是怕利用前有公務資源徇私圖利,不是針對單純的人事任職問題,這是在法律的立法精神上要特別指出的。而離職公務員利用前任職公務的既有資源的結合關係上,其不法只有限制在請託關說飲宴應酬(合法的規範內不在此限)及違法的賄賂上,如果沒有查獲這些行政上違法要件,又如何能論處其公務員迴轉門違法要件?這是法律執行程序上要特別宣導及注意的地方,並不一定是在行政規範違反上,一有行為事實就構成刑法舉動犯的違法的法定構成要件,這在法律嚴格罪刑法定主義的構成要件的區別上是相差很大的。更何況行政犯的處罰的犯罪構成要件的分析上,與構成舉動犯的不以犯罪結果為必要也是有所區別的。也就是說行政反不能任意擴大解釋為舉動犯,否則就是任意擴大刑法的解釋及適用範圍,這絕對是不合法也是不對的。

    當然旋轉門條款對於┌職務直接相關之營利事業┘,在與前服務機關相關業務的獨立執行職務的專業證照人員上,那就只有在獨立執行業務過程中,由前服務機關的審查(核)過程中,是否涉及┌營利事業┘的問題?基本上以勞(服)務獲取案件一定(比率)報酬的服務業,是否屬於以不固定營收的營利事業是有所差別的,在公司法的規範中也未必對於這些獨立執業的專業證照人士加以規範,除非其係屬於營利事業的合夥人或受僱人,且執行業務內容與前任職公務員職務有直接相關,否則要界定獨立執行業務的專業證照人士,其屬於公務員迴轉門規定適用,本人仍然認為廣義上仍然是可以採上述看法,其不法只有限制在請託關說飲宴應酬(合法的規範內不在此限)及違法的賄賂上,一經查獲上述這些行政上違法要件,才能論及如何處理其公務員迴轉門違法要件吧!

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