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 台灣法律網 > 法律知識庫 > 作者專欄(二) > 方承志

命令合法化之條件(下)

文 / 方承志
【台灣法律網】


在討論完上述各項行政命令合法化之前提後,我們最後所要解決的問題是:如果其中任一前提不能完全符合時,如何使問題發生時所下達的新命令能夠合法化,不會因為具備違法性而被質疑甚至遭不當處罰,行政命令事後合法化條件又要如何決定,以下條件可供參考:

一、本身係繼續執行法令的前例

行政處理作業上係有法令依法令,無法令依慣例,無慣例才能行使行政裁量權。所謂慣例當然係指約定俗成,或通常實施要求之習常,故如果他人第一次實施是錯誤的,如果沒有做過差異性比較就不能加以適用,此時當然不能惡法亦法以所謂相同案例加以援引,因為行政手續是經過縝密邏輯思考與政策考量下所作成的處分,任意比附援引顯然是行政上的一大忌諱,只有慣行有(多)例未經任何糾舉的案例才叫做有利的前例。

二、行政處分要求當事人依行政手續辦理

常見當事人陳情理由均以處分機關手續不備要求再行處分,因為行政處分過程中對於當事人不利的既有命令或情節,處分機關否決時均未提供資料予當事人,並令當事人提出陳述或抗辯,造成行政對抗中手續第一次調查及抗辯準備時間遭到壓縮,當事人只能在處分完成時要求處分機關提示資料作為訴願救濟手段,可是因為資料的取得時間延後,及訴願期間的管制受到嚴格限制,對於當事人的權利顯然影響重大,所以合法的行政手續是在調查中,對於特定案件的當事人權利保護要件的必要步驟均必須要求嚴格履行,甚至對於已履行部份要求事後追認,以使受處分當事人不會以權利保護要件不足,形成處分機關實質處分因任意性行政手續處分之結果而遭變更,所以在處理手續中對於此類手續均應證明已給予當事人合理期間的說明,才不會成為權利保護要件的犧牲者。

三、當事人自願或非自願放棄權利

在行政處分當中自願或非自願放棄權利,絕對是構成形式上無法訴願的結果。可是,當事人怎麼可能輕易的放棄主張的權利並簽下如此的切結,有人說可以當事人其他不利益事由的裁量不處分來交換,在利害衡量之下縱然不太恰當仍然是可以的。可是在沒有這樣的籌碼之下根本不可能達成嗎,是的,如果處分處理或訴願中法令新修訂改為不予給付時,因為尚無信賴保護利益成立之可能,如果繼續爭取而為給付必然成為違法的話,而爭取行為本身就是違法的話,例如:因為爭取里鄰建設補助費而獲同意,卻又因為同時向其他政府機關或公益團體爭取而同時獲得補助款時,如果不放棄其中一項而同時核銷必然產生弊端時,在查核取消其中一項權利時,當然當事人自願或非自願放棄權利切結書是必要的,以免另項權利發生糾紛或款項不足時,任意使用其他款項造成實質追加預算,違背會計專款專用之目的,或任令當事人質疑政府機關專擅用事,不知施政款項彈性運用的關係,如此將無法達成防制弊端的目的。

四、以替代(選擇)性有利處分處理

政事別發放的施政款項眾多且繁複,並不是一般承辦人獲民眾所能完全理解,可是專業的公務員卻能從其中找出一條出路,例如:颱風來時清潔隊必須加班很久,才能清理路面雜物時,為求公文時效將大筆加班費挪支作為清理工作發包之用,因為影響隊員權利且未使用災害治理經費而遭檢舉時,事後又將災害治理經費拿來發加班費,這樣的替代性處分有沒有圖利廠商,或會因為違反會計法令而遭到處罰?或對於有特別預算的工作計畫,因為加班費管制結果不准核報加班費,卻同意改以相當之工作費名目支應以符合會計科目要求時,如果在面臨有裁量權且係對於特殊事件合法行使禁止或不予許可之行政命令時,基於執行預算或施政效率(益)之要求下,該筆預算經費仍然必須執行時,縱然過程中有可能因為手續欠缺而被質疑,或甚至涉及觸法,可是也將必定會因為手續的補正而使其合法化,此時,顯然適法的替代(選擇)性處分是可以優先被考量而不會構成違法的。

五、法令事後修改

法令修改必定是因為事件嚴重到必須以檢討法令,直接明文規範作為行政上禁止或發給款項之依據,當然規定發給款項只是重申該項措施的合法性而已,可是如果法令事後修改為禁止或再加嚴格限制的時候,其先前發放的前例合法性通常就會遭到質疑,其之所以如此檢討起來可能有幾項原因:有違反道德危機、有觸犯法律疑義、時空變遷政策改變或當事人自信有理由,不論是哪一種顯然當事人主觀意思,才是決定這項措施是否正當且可以作為阻卻違法的理由。所以在作出這種裁量權的時候,通常必須超出道德、法律之外,基於當事人之實際人情、風俗及經濟需求而作考量,才可避免因行政法令修改所造成的不確定處罰結果,並適用法律不溯及既往的處罰規定。

六、屬於行政法上之特例

法令規範自然有其不可及之處,只有不斷透過法令目的性及條文的解釋運用,才能活化並適用相關規定執行。可是條文未規定之處往往就發生爭議,於是就形成法令以目的性解釋來作為條文規範的例外裁量,此在司法實務上是被認為係具有合法的裁量權的,所以在案例上如何採認為此種特例,顯然是必須經過特殊及嚴謹的手續處理的,先透過法令每一條條文的規定涵攝作用後,再透過目的性的解釋來加以解釋作為專案,甚至作為法令修改之依據,如此方可以行政手續上之正當來作為阻卻圖利違法之故意意圖。

(全文完)

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