設成首頁 | 加入最愛 | 新訊連結 | 聯絡律師 | 推薦朋友 | 線上投稿 | 律師簡介 | 律師諮詢 | Facebook | 隱私權聲明 文章總數:206010 瀏覽總數:511563564
文章總數:206010 瀏覽總數:511563565
點選此處可回到首頁!
法律知識庫 課程講座 法律圖書 電子報中心 回首頁
台灣法律網新訊



【課程訊息】臺北市大安社區大學109年春季班課程:契約法逐條釋義與案例(二)(講師:劉孟錦 律師)(109年3月3日開課)
【課程訊息】臺北市萬華社區大學第109-1期課程:刑事訴訟法案例實務(上)(講師:劉孟錦 律師)(109年3月4日開課)
法規明確性的可允許例外-從事物本質說起
良醫列傳(五)李源德:醫德、醫術、醫學、醫管兼備的良醫
【林蕙瑛專欄】對親情的渴求轉向對愛情的憧憬
全國都市地區地價指數連續八期持平
執政黨包容的雅量
守護審判獨立,尊重個案法律見解形成空間—第75屆司法節學術研討會司法院許宗力院長致詞新聞稿
以司法為逆滲透的濾心
歷史是這樣讀的:臺灣獨立成功的兩個條件!(答陳德銘)
【林蕙瑛專欄】化悲憤為力量,將挫折變為動力
國防安全下的法律漏洞
選戰結束?其實是另一場選戰的開始!國民黨必須誠懇認錯改過,選民才會原諒!
名醫列傳(四)——“”XDDD “”“”良醫,華佗再世“”?臺灣被詛咒了嗎?
綠藍選後該有大改變
「法學思維模型的正確使用與解釋才是司法改革『心』方向~~談司法界三人市虎」現象
【林蕙瑛專欄】兩代人都有共同目標--一起來疼孩子
最高行政法院首件大法庭統一法律見解之108年度大字第1號裁定新聞稿
良醫列傳(三)謝貴雄:免疫學先驅,減敏療法根治氣喘病!
【林蕙瑛專欄】談話要有技巧

 台灣法律網 > 法律知識庫 > 作者專欄(一) > 布農族Sauli 教授

原住民族土地權的國際觀(一)

文 / 施正鋒教授
【台灣法律網】


壹、前言

原住民族的「土地權」(land right)[1]是「原住民族權利」(indigenous rights)當中的一種,是一種獨特的(sui generis)財產權(Schiveley, 2000: 8; Tully, 2000: 47)。我們根據聯合國『原住民權利宣言草案』(United Nations Draft Declaration on the Rights of Indigenous Peoples, 1995),大致可以把原住民的權利概分為生存權、以及平等權兩大類:生存權關切的是如何保障原住民族的起碼生存,而平等權則要正面地推動原住民族的基本人權。平等權又可以分為公民權、以及集體權:前者關心的是如何確保原住民個人作為公民的權利不被剝奪(Lerner, 1991: 25),後者則以原住民集體為關照的單位,包括認同權、自決權、文化權、財產權/土地權、以及補償權(圖1);土地權包括土地、領域、以及相關資源的擁有。




對於非原住民來說,土地或許只是生產要素之一而已[2],不過,對於原住民族來說,文化認同的心靈、以及物質基礎,必須要透過其與土地的關係/歸屬感來加以維繫,也就是說,原住民族如果被剝奪對於土地的擁抱,就意味著文化的沉淪、認同的喪失,其存在就如同行屍走肉;因此,缺乏土地權的原住民族等於是文化認同權被侵犯,那麼,生存權是沒有意義的(Daes, 1997: 2-4;d’Errico, 1997: 10; Hoey, 1991: Keal, 122-23; Nesti, 1999: 19-21)。除了對於原住民族集體認同建構的文化價值以外[3],土地還悠關原住民族自決權/自治權的實踐(Anaya, 1996: 105; McNeil, 2001: 5-11; Tully, 2000: 164)(圖2)。除非原住民族被迫遷離祖靈之地、全部前往都會區發展,那麼,只要原住民族採取屬地/地域式的自治,就離不開對於土地的固著;在這種情況下,除非政府暫時撥劃國有土地來供原住民族運用,自治區的設置終究還是要回歸到土地權/主權的處理。



聯合國經社理事會(UN Economic and Social Council)人權委員會(Commission on Human Rights)防止歧視暨保護少數族群小組委員會(Sub-Commission on Prevention of Discrimination and Protection of Minorities)所指派的特別報告人Erica-Irene Daes (1997: 3-4) 做了最完整的歸納:(一)原住民族與其土地、領域、以及資源有著深厚的關係,(二)這種關係具有社會、文化、心靈、經濟、以及政治面向,(三)這些關係具有重要的集體意義,以及(四)這些關係的世代傳遞攸關著原住民族的認同、生存、以及文化命脈。而加拿大Mohawk學者Taiaiake Alfred(1999: 2)也進一步指出,根據原住民族的傳統哲學,土地、文化、以及政府[4]其實是密不可分(圖3);這樣的說法,就是點出土地對於原住民族的文化復甦、以及政治重建的重要性,進而推出原住民取回土地權的必要性(Keal, 2003: 122-25; Bern & Doods, 2000)。




不過,非原住民對於原住民族權利訴求的戒慎小心,其中最有保留的就是土地權,也就是擔心在原住民族要求將所有的土地歸還的情況下,將會導致沒有休止的經濟、以及政治紛爭、甚至於衝突(Daes, 1997: 2)。問題是,原住民族從來沒有要求取回所有土地、也沒有要把任何墾殖者(settler)趕走的意思[5]。即使土地權議題治絲而棼,我們不能因此卻步,因為,原住民社會的持續崩解,癥結就在國家不願意承認原住民族的權利,特別是土地權的處理(Daes, 1997: 4)。

         就墾殖國家(settler state)而言,從發現、接觸、到征服,非原住民族攫取土地的三部曲,不外乎偷、騙、搶,也就是先是以戰爭來征服所謂的「無主之地」(terra nullius、或vacant lands),再來是以條約、或是購買的方式來確定立足之地,最後,再使用立法、兼武力的途徑來脅迫原住民族集體遷徙。面對非原住民國家的支配[6],節節敗退的原住民族根本無力抵抗殖民主義對於土地的蠶食鯨吞,因此,任何對於現狀所表現出來的捍衛企圖心,不只是失憶於過去的不義、以及無視於現在的不公,更是拒絕建構和諧的未來。

        在國際法這個範疇裡頭,最早有心面對原住民族土地權的是所謂「自然法」(natural law)學者[7],他們根據「所有人類都是平等」的原則,主張美洲的印地安人擁有土地的所有權、並且有正當的理由(just cause)對抗入侵的西班牙人,因此,除非印地安人在正義之戰(just war)中落敗,他們的土地不能被片面剝奪;儘管如此,上述原則並不能阻止西方殖民主義的擴張,因此,國際法的發展勢必加以調整,以正當化西班牙支配印地安人的事實、並賦予西班牙征服者對於土地的所有權,也就是國際法中的「實證法」(positivist law),從此,征服/殖民代表著主權/土地權的取得、以及領土的併吞(annexation)(Anaya, 1996; 9-23; Daes, 1997: 4-5; Keal, 2003: 37-38、87-112; Tully, 1995: 71-74; Tully, 2000: 39-40)。一直要到澳洲高等法院在1992年作出『瑪莫案』判例[8](Mabo v. Queensland),才推翻西方國家長期以來所憑藉的「征服即擁有無主之地」國際法原則。

『世界人權宣言』(Universal Declaration of Human Rights, 1948)第17條提到「每個人有個別、或是與他人共同擁有財產的權利。個人的財產不可恣意剝奪。」『消除各種形式種族歧視國際公約』(International Convention on the Elimination of All Forms of Racial Discrimination, 1965)第5條提到「國家應該禁止、消除種族歧視,•••特別是對於下列權利的享有;•••個別、或是與他人共同擁有財產的權利。」『國際勞工組織原住暨部落民族條約』(ILO Convention 169: Convention Concerning Indigenous and Tribal Peoples in Independent Countries, 1989)特別在第五部分(第13條至第19條)說明原住民的土地權,是目唯一具前有約束力的相關國際規約[9]。聯合國『原住民族權利宣言草案』的第25條至第30條(見附錄),初步對於原住民的土地權做了詳細的規範。

大體而言,國家處理原住民族土地權的機制有下列幾種(Daes, 1997: 13-15; Scholtz, 2001; Tully, 2000: 43):簽訂條約/談判協商(紐西蘭、加拿大)、憲法保障[10](巴西、阿根廷、哥倫比亞)、國會立法(格陵蘭、澳洲)、司法判決(美國、澳洲、紐西蘭、加拿大)、以及國際人權規範。在這篇論文裡頭,我們要探討美國、澳洲、紐西蘭、以及加拿大等國對於原住民族土地權的具體做法,特別是在司法層面的機制。我們將先從三個層面著手,來看這幾個國家的原住民族所享有的土地權,包括(一)政府是否承認原住民的土地所有權?(二). 原住民是否擁有土地相關的天然資源所有權、或是漁獵的權利?(三)政府是否歸還原住民的傳統土地?再來的重點,是考察各國對於原住民族土地權來源的歷史發展。


(待續)

寄給朋友     友善列印

 

作者簡介
施正鋒教授
學歷:美國The Ohio State University政治學系博士、美國Iowa State University政治學系碩士、台灣大學農業經濟系學士
現職:東華大學民族事務暨發展學系教授、淡江大學公共行政學系暨公共政策研究所兼任教授
學術專長:政治學(國際關係、比較政治學)
文章轉載自 https://www.facebook.com/cfshih2012 http://faculty.ndhu.edu.tw/~cfshih/

 

 

本單元最新10篇文章
布農人的神話傳說(二十一) / 布農族Sauli
布農人的神話傳說(二十) / 布農族Sauli
布農人的神話傳說(十九) / 布農族Sauli
布農人的神話傳說(十八) / 布農族Sauli
布農人的神話傳說(十七) / 布農族Sauli
布農人的神話傳說(十六) / 布農族Sauli
布農人的神話傳說(十五) / 布農族Sauli
布農人的神話傳說(十四) / 布農族Sauli
布農人的神話傳說(十三) / 布農族Sauli
布農人的神話傳說(十二) / 布農族Sauli
  本單元更多文章......

 

免 費 電 子 報
發刊期數: 3722
推 薦 課 程
《房地產法律課程》房地產仲介糾紛處理 (劉孟錦律師)
《房地產法律課程》共有房地糾紛處理 (劉孟錦律師)
《房地產法律課程》土地買賣合建契約糾紛處理 (劉孟錦律師)
《房地產法律課程》成屋買賣契約糾紛處理 (劉孟錦律師)
《房地產法律課程》預售房屋契約糾紛處理 (劉孟錦律師)
《企業法律課程》帳款催收法律實務:保全程序篇(假扣押) (劉孟錦律師)
《生活法律課程》生活法律:婚姻三部曲--婚姻.夫妻財產制.家庭暴力法律問題解析 (劉孟錦律師)
《企業法律課程》交通事故和解技巧與賠償訴訟法律實務 (劉孟錦律師)
《生活法律課程》夫妻財產相關法律問題 (劉孟錦律師)
《房地產法律課程》公寓大廈糾紛處理與訴訟法律實務 (劉孟錦律師)
法 律 叢 書
請點選此圖觀看本書更詳細的介紹!
【台灣法律網電子書】政府採購法案例實務(六)
劉孟錦.楊春吉
定價:NT $ 1000元
網站連結
律師 法律事務所
律師事務所 法律
法律專欄 劉孟錦律師
一帆法政補習班 台灣本土法學
法律翻譯 e速人氣生活網
品味人生 永恆婚禮顧問
合法律師查詢 合法地政士查詢
合法經紀業查詢 不動產實價查詢
不動產資訊平台 房地產交易價格
不動產交易服務 全國法規資料庫
法學資料檢索 法拍.庭期查詢
立法院法律系統 民事.非訟費用
重大通緝犯查詢 商工行政服務
地政資訊e點通 定型化契約範本
司法院書狀範例 國家圖書館
地名檢索系統 地籍圖資系統
地政法規資訊 Hinet地政服務
總統府法令查詢 最新犯罪手法
165反詐騙 食品安全衛生

設成首頁 | 加入最愛 | 新訊連結 | 聯絡律師 | 推薦朋友 | 線上投稿 | 網站合作 | 律師簡介 | 律師諮詢 | Facebook | 隱私權聲明
法律具時效性,內容僅供參考,不宜直接引為訴訟用途,具體個案仍請洽詢專業律師
所有文章係作者之智慧,請尊重智慧財產權,轉載重製節錄請先取得本網之書面同意