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 台灣法律網 > 法律知識庫 > 作者專欄(一) > 楊智傑教授

法律服務管制之經濟分析與實証研究-概述美國法律倫理學的論辯(一)

文 / 楊智傑
【台灣法律網】


(原載律師雜誌第274期號,第43-59頁,2002年7月)

壹、前言
貳、法律服務管制與市場競爭
一、法律服務的特性與管制之需要
二、管制措施限制競爭
三、美國法律服務管制與反托拉斯法的互動
(一)豁免於反托拉斯法的規範
(二)開始適用反托拉斯法
(三)「州行為」(state action)原則緩和反托拉斯法的制裁5
參、各種管制的合理性與其對法律收費的影響
一、法學教育
(一)律師公會對法學院的認證標準
(二)法學院入學障礙
二、律師證照
(一)考試內容與方式
(二)單一證照與無照職業
三、廣告與拉客管制
肆、檢視我國對於法律服務業務管制的辯論
一、市場過於競爭
二、維護律師品質與形象
三、法學教育課程
伍、結論與建議
 
 
「實證研究者依賴嚴謹的研究,因為研究的目的是要發現真相。嚴謹的研究比較容易得出值得信賴或較正確的結果。嚴謹的研究也比較可能被重新檢驗。」
            by  Ronald D. Rotunda


壹、前言

近年來我國法學界幾乎年年都會舉辦法學教育與律師倫理的研討會,而會中所關心的重點,不外乎變調的法學教育、嚴格的律師考試、和不及格的律師能力三者。似乎可以看到一個趨向,多數的聲音認為律師的能力普遍不足,所以儘管對嚴格的律師考試怨聲四起,多數學者或決策者仍不敢主張放寬律師考試的標準。至於受律師考試嚴重扭曲的大學法學教育,多數的主張頂多是減少必修科目的修課時數,而加開其他各式各樣多采多姿的選修課程,以供法律人選修,俾其成為一個人格完整、視角多元、能力全面的法律人 [1]。

這樣的願景或許聽起來很美,但是還是不經令人產生一些懷疑,其中之一是:律師考試不改革,光改法學教育有用嗎?另一個疑問則是:法律人何必要是視角多元、能力全面的人?法律服務真的有必要那麼神聖嗎?

傳統台灣法律界在討論律師能力與律師責任時,僅限於單純就懲戒制度、律師責任等單一議題去討論,而未針對整個律師考試與法學教育的結構限制著手。顏厥安教授於年初法學教育改革研討會上發表的<法學教育的目的與課程內容-由訊息、行為、效率的觀點分析>一文中,首度提出律師執照管制與法學教育的結構問題,並初步以經濟學的觀點來分析教育的文憑管制與產業的證照管制的互動 [2]。雖然看到國內終於有人以此觀點討論這個問題,但是令人失望的是,顏厥安教授似乎未注意到美國學界於此議題的豐富文獻。

美國「法律倫理」(legal ethics)這一科目,並不如其標題所示,只是討論律師職業時的倫理議題,事實上,其內容中有許多部分,是在討論法學教育、律師考試、及其他各種各樣律師公會所作管制的合理性。其中所做的研究非常多樣化,有從社會學的角度、心理學的角度來看這些議題,當然,經濟學的角度是不可或缺的一環。除了經濟學的理論分析外,更重要的,是美國學者針對各種理論,做了許多實證研究,以驗證理論的真實性。如此豐富的文獻與觀點,卻少見國內學者在探討相關問題時引用,而多執著於傳統的比較法制度介紹和理想灌輸,結果導致大部分的文章都會提到美國律師考試率取率如何如何高,僅看到表面制度,而未能深入研究美國學者的各種批判觀點,甚為可惜。

筆者即乃出於此一想法,想為台灣法學界引入一些新的角度與視野,來討論這些議題,故本文之作,僅是整理筆者的一些閱讀心得,略加組織而成。其中,筆者會特別注重於經濟學的分析視角,來分析這些管制議題。

首先,本文第貳部分,會介紹法律服務業務需要管制的理由、其管制的反競爭效果,及美國法律業管制與反托拉斯法的互動。透過這一部分的介紹,讓讀者們看到,對法律業的各種管制,其實都有很強的反競爭效果,而影響了消費者的權益。本文第參部份,則將會討論美國律師收費高昂的原因。有許多人質疑,美國律師率取率如此之高,但律師收費也未因市場競爭而顯低廉,原因何在?該部分正是試圖分析其原因,而這將會從法學教育、律師考試、廣告限制等面向著手,介紹美國法律倫理學界於相關議題上的經濟分析與實證結果。本文第肆部份,則將運用美國學界的部分觀點與方法,簡單運用一些經濟理論與實證資料來重新檢驗台灣律師管制辯論時常被忽略或認知有錯誤的一些問題。最後為結論與展望。


貳、法律服務管制與市場競爭

一、法律服務的特性與管制之需要

律師管制的合理性,往往是建構於所謂的資訊不對稱之上。普通的消費者(除了大公司),往往是「一次性消費」(one-shot)的購買者 [3],亦即,在你未發生法律糾紛以前,你可能都沒用過律師,故不知哪個律師具有足夠的能力,甚至不知道到哪裡去找律師。而你也不能試用看看,因為你就只有這一次要用到律師,而且用了一次就不能改變,用錯了後果是無法逆轉的。人民對這種一次性消費缺少相關資訊,既欠缺對律師服務價格應有的基本認知,也不太可能花費高額的搜尋成本在短時間內挑選夠格的律師,倘若國家不介入管制,則消費者可能會雇用到能力不用、收費過高、或不道德的律師,而吃虧上當。

由於消費者欠缺比價能力,律師因此就欠缺自我進修的誘因,他們不太可能自願花時間、金錢去進修、學習 [4]。此外,也可能會發生有搭便車的問題,亦即在人民信賴律師公會的前提下,律師們可能就會想說,就算自己不努力進修以達到律師公會所設定的最低標準,人民也難以發現,如此一來,他們就可以偷懶,而不用擔心沒有客源 [5]。
 
除此之外,也會有所謂「外部性」的問題,亦即有時候對某一爭議,若考量到社會整體,應該以一個最適的成本來處理這個爭議,但是當事人和律師卻不一定會替社會考量,他們是站在自己的立場以自己的角度來思考,所以可能會過度投資、或者過少投資,產生正或負的外部性,而不利於整體社會 [6]。

基於以上諸種原因,國家就有必要透過管制手段,例如設計文憑管制、證照管制、懲戒程序等,以確保律師有足夠的能力,這樣才能保護弱勢的消費者。

二、管制措施限制競爭

既然我們認同法律服務業是需要某程度的管制,但是接下來的問題是,誰該來管制,以及如何的管制才是合理的?

就美國而言,管制者常常都是各州的律師公會自己。美國律師業務的管制,長久以來都認為是屬於法院的固有權限,因為法院認為,要由自己控制律師的行為和品質,才能確保正義的實現。另一個更具說服力的理由是,維持律師的自治,就是在確保權力分力與避免政府過度介入,因為若為獨立的律師就無法對政府起訴 [7]。在得到法院的同意與支持下,美國自一九二○年起,各州開始漸漸整合出強制的律師公會,並制定出許多自治規則,包括律師執照的取得、律師廣告和拉客的限制、無照職業的懲罰、律師懲戒等等規則,都是由各州的律師公會自行訂定,並以懲戒程序和除名等手段作為要脅 [8]。

無疑地,律師公會制定出的相關規範,都有反競爭的效果,例如收費下限的制定讓收費居高不下,對無照職業者的懲罰和律師考試標準增加了市場進入障礙,對廣告和拉客的限制則降低了競爭並阻礙新市場的發展,禁止非律師成立律師事務所或擔任合夥人限制了法律服務市場資金的掖助 [9]。

律師公會會制定出各種名為保護消費者,實際上卻是維護自己利益的行為,是可以理解的。大部分的人在大部分的時候都是自利的,法律人也不例外,他們雖然口口聲聲說法律服務是多麼神聖、他們的服務情操是多麼的高尚,但是實際上,他們還是要為了自己的利益打算。其實,以反托拉斯法的角度來看,律師公會此一組織,就是典型的卡特爾勾結組織,其壟斷了整個法律服務市場,並為了追求自己的利益而制定出各種限制競爭的管制 [10]。

------------------
 [1] 例如,成永裕,<法學教育革新之芻議-從教學目標、理念與方法談起>,法學教育改革學術研討會,台大法學院、台大法學基金會主辦,2002年3月30日。
 [2] 顏厥安,<法學教育的目的與課程內容-由訊息、行為、效率的觀點分析>,法學教育改革學術研討會論文集,台大法學院、台大法學基金會主辦,2002年3月30日。
 [3] Deborah L. Rhode, In the Interests of Justice: Reforming the Legal Profession, Oxford University Press, 1999, 144.
 [4] Id.
 [5] Id.
 [6] Id.
 [7] 例如,Carl M. Selinger, The Public’s Interest in Preserving the Dignity and Unity of The Legal Profession, 32 Wake Forest L.Rev. 861.
 [8] Charles W. Wolfram, Modern Legal Ethics, West Publishing Co., 1986, 33-38.
 [9] Ibid., 39.
 [10] 例如,Richard A. Posner, Overcoming Law, Harvard College, 1995, 47-56.


(待續)

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作者簡介
台大法律系學士(2001)
中央產業經濟所法律組碩士(2003)
台灣大學國家發展所博士
真理大學財經法律系助理教授
楊智傑的異教徒法律工作站 http://homepage.ntu.edu.tw/~d92341001/

 

 

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