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 台灣法律網 > 法律知識庫 > 作者專欄(一) > 施正鋒教授

台灣原住民的集體人權與美澳紐加等國的比較(六)

文 / 施正鋒教授
【台灣法律網】


五、司法權

我們從『原住民權利宣言草案』的條文,推出三個標準:

1. 大法官是否有原住民成員?

2. 司法機構是否有援引原住民之習慣法作為判決依據?

3. 是否有原住民的特別法庭?

(一)美國

5.1.1 美國最高法院並沒有原住民大法官。

5.1.2 在美國西北海岸的一些印地安部落,漁獵、以及採集的規矩是由習慣法來決定(Melton, 1995)。

5.1.3 在美國,至少有145個印地安部落設置自己的法庭,包括傳統法庭、印地安人法庭、以及根據1934年通過的『印地安重組法』(Indian Reorganization Act)而設立的部落法庭(Palys, 1993)。

(二)澳洲

5.2.1 澳洲最高法院並沒有原住民大法官。

5.2.2  澳洲政府在1976年通過『北領地原住民土地權法』(Aboriginal Land Rights (Northern Territory) Act)、以及『原住民理事會暨協會法』(Aboriginal Councils and Associations Act (Cth)),在條文上分別提到原住民的「傳統」(tradition)、以及「慣俗」(custom);最高法院也在1992年作出『瑪莫案第二號』判例(Mabo No. 2),承認原住民在習慣法之下的土地權,隨後通過的『原住民土地權法』(Native Title Act, 1993 (Cth)),提到原住民的「傳統法」(traditional law)、以及「傳統慣俗」(traditional customs)。儘管如此,澳洲法院對於原住民的習慣法還是採取個案處理的態度,尚未全盤納入澳洲的司法體系(Australia, Aboriginal and Torres Strait Islander Commission, n.d.)。

5.2.3 政府在1993年通過『原住民土地權法』(Native Title Act (Cth))以後,設立「國家原住民土地權法庭」(National Native Title Tribunal)(French, 1994)。

(三)紐西蘭

5.3.1 紐西蘭最高法院並沒有原住民大法官。

5.3.2 根據『外坦吉條約』,政府承認原住民對於土地擁有的習慣法上的所有權(Durie, 1998: 119)。

5.3.3 在1865年成立的「原住民土地法庭」,是政府收購原住民土地的工具;紐西蘭政府根據『外坦吉條約法』(Treaty of Waitangi Act, 1975),設立了「外坦吉法庭」(Waitangi Tribunal),主要是接受毛利人對於政府違背『外坦吉條約法』所提出的訴願,進行調查、建議、調解、甚或判決(Durie, 1998: 121-22)。

(四)加拿大

5.4.1 加拿大最高法院並沒有原住民大法官。

5.4.2 自從加拿大最高法院作出『卡爾德案』(Calder v. Attorney-General of British Columbia, 1973)判例以後,加拿大政府開始承認原住民的土地權、以及資源權(Asch, 1999)。不過,原住民的習慣法還是被忽視(Palys, 1993)。

5.4.3 加拿大法院不太願意介入土地爭議,建議以政治方式解決,也就是說,由政府透過土地協定的方式來處理。

(五)台灣

5.5.1 台灣的最高法院並沒有原住民大法官。

5.5.2 台灣迄今未見安格魯薩克森文化墾殖國家所慣用的司法措施,比如澳洲的瑪莫案判例,紐西蘭的外坦吉法庭,或是加拿大的印地安條約[24]。目前台灣的土地規範仍以行政命令行之,並無根據原住民習慣法來作判例的依據。

5.5.3 到目前為止,台灣仍然沒有設立原住民法庭、或是原住民土地法庭,而是以一般的司法機關審理。不過,原民會有委託學者研究在有體制下,設立原住民特別法庭的可能。

(六)綜合評述

5:各國原住民族司法權的得分

 

台灣

美國

澳洲

紐西蘭

加拿大

1.     各國大法官中否有原住民成員?

 

0

0

0

0

0

2.     各國是否援引原住民之習慣法作為判決依據?

0

1

1

1

1

3.     各國是否成立原住民的特別法庭?

0

1

1

1

0

 

0

2

2

2

1

我們根據表5可以看到,紐西蘭、以及澳洲在原住民司法權的表現較好,不過,也只有2分,主要是最高法院並無原住民成員;由於五個國家這個面向都沒有表現,是否我們的標準陳義過高?我們以為,如果美國的聯邦最高法院可以考慮非洲裔的大法官,那麼,紐西蘭應該可以作到。當然,我們最大的困擾在判判法官是否為原住民,特別是認定標準的訂定,因此,這部份評分的信賴度(reliability)必須再加以檢驗。在尊原住民習慣方面,除了台灣以外,其他國家都有不同程度的接受,這可能是因為台灣的司法制度與英美法不同;不過,如果我們自認為是服膺多元文化主義的國,應該可以考慮將原住民的習慣法納如,以表達司法的多元性。

----------------------
[24] 有關台灣原住民的習慣法,見梁煒智(2000)。


(待續)

 

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作者簡介
施正鋒教授
學歷:美國The Ohio State University政治學系博士、美國Iowa State University政治學系碩士、台灣大學農業經濟系學士
現職:東華大學民族事務暨發展學系教授、淡江大學公共行政學系暨公共政策研究所兼任教授
學術專長:政治學(國際關係、比較政治學)
文章轉載自 https://www.facebook.com/cfshih2012 http://faculty.ndhu.edu.tw/~cfshih/

 

 

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