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【新聞疑義1090】妻不願懷孕,老公硬內射,強制性交呼?

文 / 楊春吉(故鄉)
【台灣法律網】


【新聞】

做愛做的事時必須建立在雙方擁有自主權、兩情相悅之下所進行的,一方若遭受了脅迫、強行性交,雖為夫妻,也會吃上官司。英國法院24日裁定,即使女方同意上床,男方仍可能觸犯性侵罪。據每日郵報25日報導,以首席法官賈基勳爵為首的英格蘭及威爾斯高等法院作出這項指標性裁決,認為即使女方同意性交,過程中只要男方做出女方不希望他做的事,仍然觸法。該法院諭令檢方重新考慮對一名被控性侵妻子的男性所作出的不起訴決定。這名信奉伊斯蘭教的男子前年2月與妻子行房,妻子雖然同意,但前提是丈夫必須體外射精,因為已生過一胎的她不想再懷孕。結果丈夫在最後一刻食言,還對妻子說:「因為你是我妻子,我想這麼做就會這麼做。」後來,這名婦女因此又懷了身孕,同年5月她正式向警方報案,控告性侵,但檢方決定不予起訴。不過賈基法官在這項破天荒的裁決中,認為這名男子未能遵守性愛之前的許諾,就法律觀點而言,觸犯了性侵罪。法官們認為,這名婦女在「以她原先同意性交為基礎的關鍵特點上,被剝奪了選擇權。」賈基法官指出,那名男子射精時未拔出陰莖,「抵銷了」女方原先的同意。不過他強調,男人射精前曾試圖及時拔出陰莖卻失敗,就不應以性侵論罪。他說,「這種事常常發生,總是會發生」,這也凸顯體外射精不是安全的避孕方法(自由時102年4月26報導:妻不願懷孕 老公硬內射 英高院判性侵)。


【疑義】

按刑法分則第一六章雖稱妨害性自主罪,惟條文則從刑法第221條至第229-1條。其中,刑法第221條:「對於男女以強暴、脅迫、恐嚇、催眠術或其他違反其意願之方法而為性交者,處三年以上十年以下有期徒刑。前項之未遂犯罰之。」所定「強制性交罪」,雖係以「對於男女以強暴、脅迫、恐嚇、催眠術或其他違反其意願之方法而為性交者」為限,惟刑法第227條第1項:「對於未滿十四歲之男女為性交者,處三年以上十年以下有期徒刑。」、第3項:「對於十四歲以上未滿十六歲之男女為性交者,處七年以下有期徒刑。」所定「與未成年性交罪」,並不以「對於男女以強暴、脅迫、恐嚇、催眠術或其他違反其意願之方法」為其要件,只要與未成年性交,即得以論予該罪(臺灣高等法院99年度重上更(二)字第58號刑事判決也謂:刑法第227條第1、2項之罪,旨在保護幼女健康,只須有對未滿14歲女子為性交或猥褻行為之故意者,即可成立該罪);反之,僅與未成年性交,而非「以強暴、脅迫、恐嚇、催眠術或其他違反其意願之方法」為性交,自不得以刑法第221條強制性交罪論處之(最高法院99年度台上字第77號刑事判決可資參照)。

又刑法第10條第5項所稱性交,係指非基於正當目的所為之「以性器進入他人之性器、肛門或口腔,或使之接合之性侵入行為」或「以性器以外之其他身體部位或器物進入他人之性器、肛門,或使之接合之性侵入行為」而言,所以,依刑法現行規定,「口交」、「肛交」、「異物插入性器或肛門」等行為,均列入性交行為之範疇(最高法院92年台上字第385號刑事判決參照)。

從而,本案報導如屬實,本案也在台灣,本案當事人間是刑法第10條第5項所稱性交,應無疑。但是否以刑法第221條:「對於男女以強暴、脅迫、恐嚇、催眠術或其他違反其意願之方法而為性交者,處三年以上十年以下有期徒刑。前項之未遂犯罰之。」所定「強制性交罪」論處之,則在於加害人是否以違反被害人意願之方法為之?

就此,從已具國內法地位而且優先於其他法律而適用之經濟社會文化權利國際公約第12條:「一本公約締約國確認人人有權享受可能達到之最高標準之身體與精神健康。二本公約締約國為求充分實現此種權利所採取之步驟,應包括為達成下列目的所必要之措施:(一)設法減低死產率及嬰兒死亡率,並促進兒童之健康發育;(二)改良環境及工業衛生之所有方面;(三)預防、療治及撲滅各種傳染病、風土病、職業病及其他疾病;(四)創造環境,確保人人患病時均能享受醫藥服務與醫藥護理。」所明定之「身心健康權」、兩公約施行法第3條:「適用兩公約規定,應參照其立法意旨及兩公約人權事務委員會之解釋。」以及第14號一般性意見http://www.humanrights.moj.gov.tw/public/Attachment/152614212090.pdf):「…8.享有健康權,不應理解為身體健康的權利。健康權既包括自由,也包括權利。自由包括掌握自己健康和身體的權利,包括性和生育上的自由,以及不受干擾的權利,如不受酷刑、未經同意強行治療…」觀之,前開所謂違反被害人意願之方法,應解釋「違反生育上的自由」屬之。所以,本案報導如屬實,本案也在台灣,那本案男子,應亦得刑法第221條第1項:「對於男女以強暴、脅迫、恐嚇、催眠術或其他違反其意願之方法而為性交者,處三年以上十年以下有期徒刑。」所定「強制性交罪」論處之。

而且刑法第27條第1項:「已著手於犯罪行為之實行,而因己意中止或防止其結果之發生者,減輕或免除其刑。結果之不發生,非防止行為所致,而行為人已盡力為防止行為者,亦同。」乃規定「中止未遂」,但本案男人射精前雖曾試圖及時拔出陰莖但卻失敗(即已遂),應無刑法第27條第1項之適用。

惟在科刑上,應依刑法第57條:「科刑時應以行為人之責任為基礎,並審酌一切情狀,尤應注意下列事項,為科刑輕重之標準:一、犯罪之動機、目的。二、犯罪時所受之刺激。三、犯罪之手段。四、犯罪行為人之生活狀況。五、犯罪行為人之品行。六、犯罪行為人之智識程度。七、犯罪行為人與被害人之關係。八、犯罪行為人違反義務之程度。九、犯罪所生之危險或損害。十、犯罪後之態度。」規定為之,並思考刑法第59條:「犯罪之情狀顯可憫恕,認科以最低度刑仍嫌過重者,得酌量減輕其刑。」酌量減輕其刑之問題。

另外,此種情形,如以刑法第221條第1項所定「強制性交罪」論處時,因無刑法第27條第1項所定「中止未遂」及刑法第61條:「犯下列各罪之一,情節輕微,顯可憫恕,認為依第五十九條規定減輕其刑仍嫌過重者,得免除其刑:一、最重本刑為三年以下有期徒刑、拘役或專科罰金之罪。但第一百三十二條第一項、第一百四十三條、第一百四十五條、第一百八十六條、第二百七十二條第三項及第二百七十六條第一項之罪,不在此限。二、第三百二十條、第三百二十一條之竊盜罪。三、第三百三十五條、第三百三十六條第二項之侵占罪。四、第三百三十九條、第三百四十一條之詐欺罪。五、第三百四十二條之背信罪。六、第三百四十六條之恐嚇罪。七、第三百四十九條第二項之贓物罪。」免除其刑之適用,而且縱得依刑法第59條之規定,酌量減輕其刑,但依刑法第66條:「有期徒刑、拘役、罰金減輕者,減輕其刑至二分之一。但同時有免除其刑之規定者,其減輕得減至三分之二。」之規定,最多也只能減輕其刑至二分之一,即最少刑期可能為一年半,是否過重?有無必要,基於此種類型與「其他類型」的差異性,而依平等原則「不等者,不等之」之精義,另行規定較輕之刑責或將其納入刑法第61條免除其刑之範疇呢?或也值得思考。

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作者簡介
楊春吉(故鄉)
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