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 台灣法律網 > 法律知識庫 > 時事評論 > 新聞疑義

【新聞疑義251】在部落格刊登推薦文,也可能是廣告!

文 / 楊春吉(故鄉)
【台灣法律網】


【新聞】

很多人喜歡跟著部落客腳步,對方說什麼好用就跟著買,但知名的部落客「林○○」,卻被網友質疑,她部落格試用美白品的文章是造假的,因為林○○試用前後的三張照片,被網友查出,竟然是同一天連續時間拍的,根本就不是真正試用的結果,懷疑她假寫心得文之名,實際上是在替廠商宣傳。知名網路部落客林○○,最近成了網友撻伐的對象,因為她疑似造假,替美白產品背書,問題就出在,她po到部落格上這三張照片,聲稱用了美白乳液,痘痘不見了,照片演進,使用前、第二天到第四天。不過,網友踢爆,透過下載看到圖檔原始資料、拍攝相機品牌、修圖軟體和拍攝時間,一目了然。三張照片拍攝時間都是2009.12.20,使用前時間是四點15分,號稱兩天後的時間,竟然只差一分鐘,明顯造假。 網友連翻痛批,造假手法太粗造,連衣服首飾都沒換,還能相信嗎,皮膚科醫師說,四天讓痘疤不見,醫學上,根本是天方夜譚不可能的任務。林○○很想解釋,回應網友一篇:「我想我們必須談談。」否認造假,還澄清自己分很多天拍攝,請大家放過她,產品業者坦言,的確付錢請她代言,但是不知道造假,真相只能等林○○出面,自己說清楚(東森新聞100年1月20日報導:美女部落客 遭踢爆試用文造假)。


【疑義】

按化菻~衛生管理條例第24條第1項、第30條第1項、化菻~衛生管理條例施行細則第20條規定,化菻~(註一)不得於報紙、刊物、傳單、廣播、幻燈片、電影、電視及其他傳播工具登載或宣播猥褻、有傷風化或虛偽誇大之廣告,而且化菻~廣告之內容,應依化菻~衛生管理條例第24條第1項規定,不得有「所用文字、圖畫與核准或備查文件不符」、「有傷風化或違背公共秩序善良風俗」、「名稱、製法、效用或性能虛偽誇大」、「保證其效用或性能」、「涉及疾病治療或預防」、「其他經中央衛生主管機關公告不得登載宣播」之情事;違反者,處新臺幣五萬元以下罰鍰;情節重大或再次違反者,並得由原發證照機關廢止其有關營業或設廠之許可證照。

又所謂廣告行為,係指利用傳播媒介或其他方法,登載或宣播特定觀念、產品或業(服)務,藉以達成推廣觀念、產品、業(服)務目的、促進消費之行為。而網路係一種以電子資訊服務的使用者為溝通對象的電子媒介,其功能與報紙、電視等資訊媒體雷同,在網路上刊登廣告,亦可招徠消費者,達循線購買之效果,自屬上開廣告定義下之傳播媒介(註二);更甚者,「法律為社會生活之規範,法律事實則為生活事實中為法律所規範,且足以產生法律效果者而言。至於何種生活事實應被評價為具有規範上之意義,在性質上屬立法之政策決定,從而,化菻~衛生管理條例第24條中所規範之「廣告」究何所指,即應由立法政策及立法目的之層面予以憑斷。又國家為增進國民健康,本應普遍推行衛生保健事業,重視醫療保健衛生等社會福利工作,是立法者於化菻~衛生管理條例第24條第2 項明定化菻~之廠商登載或宣播廣告時,應於事前將所有文字、畫面或言詞,申請衛生主管機關核准,旨在考量施於人體外部,以潤澤髮膚,刺激嗅覺,掩飾體臭或修飾容貌之化菻~,直接影響國民身體健康,為確保化菻~廣告之真實,維護國民健康等重大公共利益,始有上開規定之設。是於此規範目的下,舉凡透過報紙、刊物、傳單、廣播、幻燈片、電影、電視、網路及其他傳播工具登載或宣播特定觀念、產品或業(服)務,藉以達成推廣觀念、產品、業(服)務、促進消費目的之行為,無論上開登載或宣播資訊內容是否經專業人士設計、是否委請傳播機構登載或宣播、業主是否支付為其登載或宣播資訊(廣告)者對價,自均在上開規定之涵攝範圍。(註三)」。

換言之,業主透過他人的部落格,登載或宣播特定觀念、產品或業(服)務,藉以達成推廣觀念、產品、業(服)務、促進消費目的之行為,縱使未支付為其登載或宣播資訊(廣告)者對價,仍屬化菻~衛生管理條例第24條第1項所稱「廣告」,其內容自不得「效用或性能虛偽誇大」之情事,違反者,將會先被處以新臺幣五萬元以下之罰鍰。

另化菻~衛生管理條例第24條第1項、第30條第1項、化菻~衛生管理條例施行細則第20條規範者,係刊登化菻~廣告之行為;處罰者之對象則為刊登化菻~廣告之行為人,其除業主外,亦含業主以外之其他刊登化菻~廣告之行為人,所以,部落格在自已的部落格,登載或宣播特定觀念、產品或業(服)務,藉以達成推廣觀念、產品、業(服)務、促進消費目的之行為,縱使未向業者收取對價,仍屬化菻~衛生管理條例第24條第1項所稱「廣告」(註四),其內容自不得「效用或性能虛偽誇大」之情事,違反者,將會先被處以新臺幣五萬元以下之罰鍰。

所以,在部落格刊登化菻~推薦文,苟推薦文之內容係「藉以達成推廣觀念、產品、業(服)務、促進消費目的」,將可能會認為係化菻~衛生管理條例第24條第1項所稱「廣告」;更甚者,該推薦文之內容苟有違反化菻~衛生管理條例第24條第1項、化菻~衛生管理條例施行細則第20條規定者,更可能被依化菻~衛生管理條例第30條第1項之規定處罰。


【註解】
註一:所稱化菻~,係指施於人體外部,以潤澤髮膚,刺激嗅覺,掩飾體臭或修飾容貌之物品;其範圍及種類,由中央衛生主管機關公告之(化菻~衛生管理條例第3條參照)。
註二:臺北高等行政法院95年度訴更一字第00028號判決參照;另臺北高等行政法院96年度簡字第00561號判決:「網路廣告係屬化菻~衛生管理條例第24條第1 項所稱傳播工具之廣告」、94年度訴字第01610號判決:「次按所謂廣告行為,係指利用傳播媒體或其他方法,宣傳特定產品或業務,以達招徠消費者為目的之行為。而網路為一種以電子資訊服務的使用者為溝通對象的電子媒介,其功能與報紙、電視等資訊媒體一般,故在網路上刊登廣告,亦可達招徠消費者循線購買之效果,應屬上開廣告定義下之傳播媒體。」、94年度訴字第03272號判決:「按所謂廣告行為,係指利用傳播媒體或其他方法,宣傳特定產品或業務,以達招徠消費者為目的之行為。而網路為一種以電子資訊服務的使用者為溝通對象的電子媒介,其功能與報紙、電視等資訊媒體一般,故在網路上刊登廣告,亦可達招徠消費者循線購買之效果,應屬上開廣告定義下之傳播媒體,要無疑義。」等亦可參照。
註三:臺北高等行政法院96年度簡字第00561號判決參照。
註四:臺北高等行政法院99年度簡字第446號判決(醫療廣告):「系爭廣告係在系爭網站網頁(http://www.○○○○ .com. tw/○○○ /○○○○/○/○/○/)刊登「新式自體脂肪幹細胞純化注射法……本所特引進韓國○○公司的技術,使用 multi-station整合式幹細胞自體脂肪操作平台,這個工作平台是含有HEPA無菌過濾系統,適合幹細胞的純化過程……甲醫師親自赴韓國接受Dr.K○和Dr.P○ 完整的幹細胞自體脂肪隆乳訓練,包括脂肪幹細胞處理步驟及幹細胞自體脂肪注射技巧的訓練,在國內是少見對幹細胞自體脂肪手術有經驗的醫師」等,其內容為自體脂肪幹細胞治療,且暗示或影射醫療業務者,應視為醫療廣告」、臺北高等行政法院99年度簡字第112號判決(醫療廣告):「經觀之原告於雅虎奇摩知識+ 以及雅虎部落格刊登之內容,其內容含有「標榜療效」以及「疾病、酸痛治療」之字眼,其廣告已足以讓閱覽者在主觀上缺乏判斷原告是否為醫療機構及認知之情況下,接納該網路訊息內容所影射以推拿、整骨治療疾病及影響人體生理機能等意涵,足以使不特定人誤以為整骨具有醫療成效,藉此吸引民眾上門求診。且其文內載有原告電話、地址等,依一般經驗法則,係為使不特定人取得該相關資訊或治療生理疾病之管道途徑,難謂原告無招徠不特定人諮詢或治療之意圖;原告雖以依照行政院衛生署前開之函釋認定按摩、指壓等民俗療法並不列入醫療行為管理,推拿、整骨等行為亦非屬醫療管理行為,惟此等非醫療行為除標示其項目外,依醫療法規定,仍不得為醫療廣告,易言之,不論是否為營業單位,即便是合法的營業單位(例如藥商),只要不是經主管機關認可之「醫療機構」,就不可以刊登醫療廣告;又即便為醫療機構,其所為之廣告亦有有限制,仍不可為標榜療效之醫療廣告;又不列入醫療行為之民俗療法或其他療法,雖不列入醫療管理之行為,惟仍不得為醫療廣告。本件原告以標榜療效之廣告,並且收費,其招攬生意之事實明確;觀諸本件前揭網路留言,均屬於身體上有病痛之民眾求診之留言,與原告所稱「醫學交流」多所出入,原告主張委不足取。」、臺北高等行政法院98年度簡字第499號判決(酒廣告):「審諸上開廣告內容,除有紅葡萄洋蔥養生酒及雙喜養生酒之商品名稱與圖片外,並有售價標示,顯有宣傳上開酒類商品之訴求,因網路使用者均可進入該網頁流覽,自足使不特定多數人知悉其宣傳內容,已發生廣告效果,核屬酒之廣告,依法即應明顯標示「飲酒過量,有害健康」或其他警語提醒民眾,原告末為標示,顯已違反菸酒管理法第37條之規定。」等,可互與化菻~衛生管理條例第24條第1項所稱「廣告」相互比照。

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作者簡介
楊春吉(故鄉)
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Double House共享經濟工作坊召集人、Double House買賣租賃聯盟主席(暨創辦人)、定豐地產開發有限公司專業顧問、個人理財專業顧問、古月吉力工作室負責人、房產公司C.E.0、榕樹學堂副執行長兼講師、故鄉法律網/故鄉法律專欄(http://gs803501.pixnet.net /blog)版主、採購專業人員師資資料庫受推薦講師、社區大學講師、104講師中心講師、台灣教育網講師、台灣法律網專欄作者、法律演講(請洽0916082728楊講師)
作品:
1.地籍圖重測後疑義處理之初探(獲臺北市政府評審為93年度員工平時自行研究案佳作)。
2.故鄉的法律見解(租賃.旅遊.政府採購篇) :95年6月自版。三民書局等書局寄售中。
3.老公的情書:與老婆綺萱合著,95年6月自版。三民書局等書局寄售中。
4.台灣法律網電子書:勞工權益案例實務 (一)(二) (與劉孟錦律師合編著,96年6月)。
5.台灣法律網電子書:政府採購法案例實務(一)(二)(三)(與劉孟錦律師合編著,96年7月)。
6.台灣法律網電子書:房地產案例實務(一)(二) (與劉孟錦律師合編著,96年7月)。
7.台灣法律網電子書:房地產案例實務(三)(四)(與劉孟錦律師合編著,96年12月)。
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9.輕鬆搞定公寓大廈(與劉孟錦律師合著,97年1月書泉)。
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11.台灣法律網電子書:不動產法拍案例實務(一) (與劉孟錦律師合編著,98年4月)。
12.台灣法律網電子書:政府採購裁判選輯暨簡評(一) (與劉孟錦律師合編著,98年7月)。
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22.台灣法律網電子書:政府採購法案例實務(十五)、(十六)(與劉孟錦律師合編著,100年12月) 。
23.台灣法律網電子書:政府採購裁判選輯暨簡評(二) (與劉孟錦律師合編著,100年12月)。
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