在97年8月1日起實施生效之「行政院公務員廉政倫理規範」中，第二點第（二）款中規定：「與其職務有利害關係：指個人、法人、團體或其他單位與本機關（構）或其所屬機關（構）間，具有下列情形之一者：1、業務往來、指揮監督或費用補（獎）助等關係。2、正在尋求、進行或已訂立承攬、買賣或其他契約關係。3、其他因本機關（構）業務之決定、執行或不執行，將遭受有利或不利之影響。」，而對於公務員收受餽贈之規定，除非依據行政院同規範第四點但書所列的四款規定（臺北市政府多列「符合社會禮儀或習俗。」一款，規定詳參后附附錄），且係偶發而無影響特定權利義務之虞者，並其與其職務無利害關係者，且在第二點第（三）款規定之「正常社交禮俗標準：指一般人社交往來，市價不超過新臺幣三千元者。但同一年度來自同一來源受贈財物以新臺幣一萬元為限。」之規定範圍內始得為合法收受餽贈。
雖然「行政院公務員廉政倫理規範」中，對於合法餽贈在「行政院公務員廉政倫理規範」第四點但書第（四）款規定，行政院版可以解釋並不完全以規範或不規範在對於私人間的餽贈（行政院版與北市版在「符合社會禮儀或習俗。」之比較）為範圍，而是以該公務員與當事人間是否具備利害關係來判斷，以作為在「正常社交禮俗標準」最高額度一萬元之限額之合法規範標準。在「行政院公務員廉政倫理規範」第四點的說明二中，「有關與公務員職務有利害關係者餽贈財物時，得受贈之標準，參考立法例同第二點說明三。」可茲參考。當然院版對於「符合社會禮儀或習俗」是否完全包括在「公務禮儀」內？在實務上此乃部份內容競合關係，而把審查結果非屬於「公務禮儀」時，排除在合法餽贈之範圍。相較之下只是沒有像北市版很清楚的把「公務禮儀」與「符合社會禮儀或習俗」作出明確的區別標準。另外，臺北市政府版在院版第四點但書第（四）款規定本相同規範中，則增加了「公務員間」文字加以限縮：「臺北市政府公務員廉政倫理規範」第五點但書第（三）款：「公務員間因生育、喬遷、到（離）職異動及本人、配偶或直系親屬結婚、訂婚、傷病、死亡時所為之餽贈，其市價未超過正常社交禮俗標準。」，此規範與行政院版最大的不同，在於對於符合此有職務上利害關係，且係偶發而無影響特定權利義務之虞者，在此規範條件內容的對於合法餽贈的正面表列，而排除了相關公務員間、配偶或直系親屬外餽贈的合法性審查問題。
雖然「臺北市政府公務員廉政倫理規範」排除了相關公務員、配偶或直系親屬外餽贈的合法性審查問題，但是在其第六點第一項（一）款及第二項規定：「公務員遇有受贈財物情事，應依下列程序處理：（一）與其職務有利害關係者，除前點但書之情形外，應予以拒絕或退還，並簽報長官及知會政風機構；退還有困難時，除簽報長官外，應於受贈之日起三日內，將餽贈之財物送交政風機構處理。前項第一款退還有困難之財物，政風機構應視受贈財物之性質及價值，提出歸公、付費收受、轉贈慈善機構或其他適當建議，簽報機關（構）首長核定後執行。」，也就是說：與機關有職務利害關係者餽贈財物，係偶發且無影響特定權利義務之虞者，非屬行政院┌公務員廉政倫理規範┘第四點但書規定所列的四款情節者，仍應簽報機關首長及知會政風室退還。換句話說除非對於該餽贈在本法規範範圍價格內，提出歸公、付費收受、轉贈慈善機構或其他適當建議，否則均屬於「不法收受餽贈」（行政院版雖然沒作此規定，亦應作如是處理方式）。
在上述的違反規範情節，其主要在於所謂「與其職務有利害關係」，在刑法公務員收受賄賂罪構成要件上的「職務上之行為」之間，在公務員收受「違法餽贈」與「不法對價」的關係成立上，有無所謂「職務範圍內應為或得為之行為，或不應為而為，或應為而不為者」（最高法院58臺上884號判例），及對於超出或違反「公務員廉政倫理規範」規定金額上限時，拒絕依法令辦理簽報、登錄，並提出歸公、付費收受、轉贈慈善機構或其他適當建議（例如三日內退回），就會因為有職務上不法利益的交換關係，而此一客觀上不法利益關係的存在，就是認定構成「不法對價關係」的前提（註一）。而不法對價的利益又可分為財產（經濟）上消極及積極增加的行為，或法律上對於經濟（不正）利益的衡量。前者只以單純的違反公務員廉政倫理規範，及個人財產增加就可以認定為不法；後者，則必需加以以法益受侵害的程度，藉以衡量及是否作為處罰的依據。這些不法餽贈情節只要具備刑法的違法性要件，當然會構成刑法第121條及第122條的公務員收受賄賂罪，這是在公務員在利害衝突對於財產利益的衡量之間，作為「不法對價關係」法益衡量的最重要一環，所以公務員在收受不明來源且不符規範規定之餽贈者，最好先參考或諮詢本規範的各項內容，以免因過度自信且缺於手續致遭不慮之罰。
附錄：
一、「臺北市政府公務員廉政倫理規範」第五點
公務員不得要求、期約或收受與其職務有利害關係者之餽贈。但有下列情形之一，且係偶發而無影響特定權利義務之虞者，不在此限：
（一）屬公務禮儀。
（二）長官之獎勵、救助或慰問。
（三）公務員間因生育、喬遷、到（離）職異動及本人、配偶或直系親屬結婚、訂婚、傷病、死亡時所為之餽贈，其市價未超過正常社交禮俗標準。
（四）符合社會禮儀或習俗。
（五）受贈財物市價在新臺幣二百元以下或對機關（構）內多數人為之，市價總額在新臺幣一千元以下。
二、「行政院公務員廉政倫理規範」第四點：
公務員不得要求、期約或收受與其職務有利害關係者餽贈財物。但有下列情形之一，且係偶發而無影響特定權利義務之虞時，得受贈之：
（一）屬公務禮儀。
（二）長官之獎勵、救助或慰問。
（三）受贈之財物市價在新臺幣五百元以下；或對本機關（構）內多數人為餽贈，其市價總額在新臺幣一千元以下。
（四）因訂婚、結婚、生育、喬遷、就職、陞遷異動、退休、辭職、離職及本人、配偶或直系親屬之傷病、死亡受贈之財物，其市價不超過正常社交禮俗標準。
註一：「對價關係」：即對等關係或相對給付關係，指以職務行為或以違背職務行為與它方所提供之賄賂互為相對交換條件之情形。不法報酬必須與公務員之職務行為或違背職務行為間於雙方主觀認知上具有對價關係，始於刑法上所定之賄賂罪相當。（出自保成法學苑編著之「攻略式六法」，陸－81頁，98年8月七版。）
會 員 登 入
(劉孟錦律師)
